Провадження № 2/219/3753/2021
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(заочне)

22 грудня 2021 року м. Бахмут

Артемівський міськрайонний суд Донецької області у складі

головуючого судді Худіної О.О.

за участю секретаря судового засідання Лосинської І.М.

без участі сторні,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовною заявою адвоката Топчийова Євгена Володимировича, який діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна готівка», треті особи без самостійних вимог Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Олійник Лев Іванович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

у с т а н о в и в:

адвокат Топчийов Є.В., який діє в інтересах ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 15.07.2021 року про стягнення грошової суми у розмірі 11041 гривень (заборгованість за кредитом), вчинений приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Грисюк Оленою Василівною зареєстрованим в реєстрі за № 104810.

В обґрунтування позову вказує, що позивачу на пошті під розпис було видано конверт від приватного виконавця в якому знаходилась постанова про відкриття провадження по справі від 11.10.2021 року, постанова про стягнення з боржника основної винагороди від 11.10.2021 року. Вважає виконавчий напис № 104810 від 15.07.2021 року був вчинений з грубими порушеннями чинного законодавства тому позивач вимушена звернутись до суду з відповідним позовом.

Ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 25 жовтня 2021 року було відкрито провадження по цивільній справі, ухвалено судовий розгляд справи проводити за правилами загального позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

Ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 25 листопада 2021 року було підготовче провадження закрито та призначена справа до розгляду по суті.

Сторони в судове засідання призначене на 22.12.2021 року не з`явилися, про дату, час, місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

Від представника позивача адвоката Топчийова Є.В., до суду надійшла заява про розгляд справи за його відсутності та у відсутність його довірителя. Позов підтримав, та не заперечує проти винесення заочного рішення.

Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» до суду не з`явився, про причини неявки суд не повідомив.

Третя особа - приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна до суду не з`явилась, про причини неявки суд не повідомила.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Олійник Лев Іванович до суду не з`явився, на адресу суду спрямував витребовувані судом документи, а саме:копію виконавчого напису № 104810 від 15.07.2021 року, копію постанови про зупинення вчинення виконавчих дій від 29.10.2021 року.

Суд, враховуючи згоду позивача, відповідно до положень частини першої статті 280 ЦПК України вважає можливим провести заочний розгляд справи, вирішити справу за наявними в матеріалах доказами та ухвалити заочне рішення.

З урахуванням ч.2 ст.247 Цивільного процесуального кодексу України (далі - ЦПК), у зв`язку з неявкою всіх осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Згідно паспорту серії НОМЕР_1 позивачем є ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , НОМЕР_2 (а.с.6).

Відповідно до матеріалів справи, на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 104810 від 15 липня 2021 року, встановлено, що виконавчий напис, який позивач просить визнати таким, що не підлягає виконанню, вчинено приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною.

Згідно до постанови про відкриття виконавчого провадження від 11.10.2021 року ВП 67098500 відкрито провадження щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Файна Готівка» заборгованість в сумі 11041,00 грн., на підставі виконавчого напису № 104810 від 15.07.2021 року (а.с.7).

Відповідно до виконавчого напису від 15.07.2021 року який вчинено приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк О.В. звернуто стягнення з ОСОБА_1 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_2 , місце народження - невідомо, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3 , адреса реєстрації: АДРЕСА_2 , місце проживання АДРЕСА_2 . фактичне місце роботи невідоме, якнй(-а) с Боржником за Кредитним договором 00-299948 від 03 червня 2019 року, укладеним з ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕІЮЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КАЧАЙ ГРОШІ", ідентифікаційний код юридичної особи 41697872, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступления Прав Вимоги за кредитними договорами № 3 від 12 березня 2021 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "ЕЙС", ідентифікаційний код юридичної особи 42986956, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступления Прав Вимоги за кредитними договорами № 16/21/КГ віл 16 червня 2021 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФАЙНА ГОТІВКА", ідентифікаційний код юридичної особи 42269456. місцезнаходження: 04050. м. Київ, вул. Юрія Іллєнка, дім 18-Б. офіс 204. реквізити: UBAN НОМЕР_4 в АТ КБ "ПРИВАТБАНК", МФО 305299. даkі іменований - Стягувач. заборгованість за Кредитним договором 00-299948 від 03 червня 2019 року.

Строк платежу за Кредитним договором 00-299948 від 03 червня 2019 року настав. Боржником допущено прострочення платежів.

Стягнення заборгованості проводиться за період з 16 червня 2021 року по 02 липня 2021 року.

Сума заборгованості складає 11 041,00 (Одинадцять тисяч сорок одна гривня 00 копійок), в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 4 830.00 (Чотири тисячі вісімсот тридцять гривень 00

копійок):

прострочена заборгованість за комісією становить 0.00 (Нуль гривень 00 копійок),

прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 211,00 (Шість тисяч двісті одинадцять гривень 00 копійок);

строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0,00 (Нуль гривень 00 копійок);

строкова заборгованість за комісією становить 0.00 (Нуль гривень 00 копійок);

строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,30 (Нуль гривень 00копійок);

строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 0.00 (Нуль гривень 00 копійок).

За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із Стягувана за домовленістю сторін.

Загальна сума, що підлягає стягненню - 11 041,00 (Одинадцять тисяч сорок одна гривня 00 копійок)(а.с.30)

За загальним правилом статей 15, 16 Цивільного кодексу України (далі - ЦК) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Вирішуючи спір згідно встановлених обставин справи та відповідних їм правовідносин, суд виходить з наступного.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з частиною першої ст. 1 Закону України «Про нотаріат» (чинною на момент виникнення спірних правовідносин), нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, зі змінами та доповненнями до нього.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»).

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Метою вчинення виконавчого напису є надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі № 6-887цс17.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Зі змісту спірного виконавчого напису нотаріуса вбачається, що в даному випадку нотаріус при вчиненні спірного напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом.

Так, стягнута за виконавчим написом сума не є безспірною через одночасне стягнення пені та штрафу, що є подвійним притягнення боржника до цивільно-правової відповідальності за одне і те саме порушення умов договору.

Позивач вказує, що відповідач позбавив його права захистити свої права та інтереси.

Вирішуючи питання по суті заявлених позовних вимог, суд виходить з принципу змагальності сторін, закріпленому в статті 12 ЦПК України, згідно з яким кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Представник відповідача ТОВ «Файна Готівка», не скористались своїм правом на надання відзиву на позовну заяву та доказів в обґрунтування правомірності своїх дій.

На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, відповідно до ст. 141 ЦПК України з відповідача ТОВ «Файна готівка» на користь позивача підлягає стягненню судовий збір у загальній суммі 1362 грн 00 коп., який був нею сплачений при зверненні до суду (за подання позовної заяви та заяву про забезпечення позову)

Керуючись ст.ст. 4, 5, 6, 12, 77-81, 89, 136, 141, 258-259, 263-265, 273, 280-283, 354 ЦПК України, ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 1, 34, 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5, суд

у х в а л и в:

Позов адвоката Топчийова Євгена Володимировича, який діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна готівка», треті особи без самостійних вимог Приватний нотаріус Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Олена Василівна, приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Олійник Лев Іванович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений 15 липня 2021 року приватним нотаріусом Бучанського районного нотаріального округу Київської області Грисюк Оленою Василівною про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна готівка» заборгованості в розмірі 11 041,00 грн, зареєстрований у реєстрі за № 104810, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Файна Готівка» () на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , судовий збір у загальному розмірі 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) грн 00 коп.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана позивачем до Донецького апеляційного суду через Артемівський міськрайонний суд Донецької області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Суддя О.О.Худіна