Номер справи 220/1758/20
Номер провадження № 2/220/60/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2021 року Великоновосілківський районний суд Донецької області у складі:

головуючого - судді Фисун Л.С.

за участю секретаря Григораш В.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Велика Новосілка Донецької області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", треті особи: приватний виконавець виконавчого округу м.Київа Малкова Марія Вікторівна, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

у с т а н о в и в :

Стислий виклад позиції позивача.

27 жовтня 2020 року позивач звернулася до суду зі вказаним позовом, посилаючись на те, що 16 жовтня 2020 року від приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової Марії Вікторівни до відділу освіти Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області, де вона працює, надійшов лист про наявність виконавчого провадження № 63164996, відкритого з виконання виконавчого напису № 26301, виданого 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем та постанова про звернення стягнення на її заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, в якій, зазначена її адреса місця проживання: АДРЕСА_1 , однак за вказаною адресою вона ніколи не мешкала. Вважає, що нотаріусом помилково визначено безспірність заборгованості, оскільки з товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» на користь якого стягнуто 12 873,44 гривень вона ніколи не мала жодних фінансових взаємовідносин, за кредитними договорами, укладеними з іншими банківськими установами після серпня 2014 року погашення заборгованості не здійснювалися, тобто з дня права пред`явлення вимоги минуло більше трьох років. У зв`язку з цим, проситьвизнати виконавчий напис № 26301, виданий 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про стягнення з неї на користь до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" 12873,44 грн. таким, що не підлягає виконанню та стягнути понесені нею судові витрати.

Відповідач своїм правом на надання відзиву на позов не скористався.

Пояснення від третіх осіб до суду не надходили.

У судове засідання сторонни не з`явилися, будучи належним чином повідомленими про час і місце розгляду справи, представник позивача надав заяву про розгляд справи без його присутності, позовні вимоги підтримує в повному обсязі, просить їх задовольнити, зазначає, що відповідачем не надано відзив на позов та докази, які свідчать про безспірність заборгованості. Відповідач та треті особи про причини неявки суд не повідомили, клопотань про відкладення розгляду справи від них не надходило.

Виходячи з викладеного, суд уважає за можливе розглянути справу за відсутності сторін, дослідивши письмові докази у справі.

На підставі ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у зв`язку з неявкою всіх учасників справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Процесуальні дії у справі.

Ухвалою суду від 29 жовтня 2020 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у цивільній справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 24 листопада 2020 року, витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. посвідчені належним чином копії документів, надані йому Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 26301, виданий 04.09.2020 року.

Ухвалою суду від 24 листопада 2020 року відкладено підготовче засідання по справі та повторно у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. посвідчені належним чином копії документів, надані йому Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 26301.

Докази, витребування ухвалою від в від 24 листопада 2020 року суду не надані.

Ухвалою суду від 11 січня 2021 року відкладено підготовче засідання по справі та витребувано у приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Малкової М.В. докази, які стосуються позовних вимог, а саме виконавчий напис № 26301, виданий 04.09.2020 року та всі документи на підставі яких вчинено виконавчий напис.

Ухвалою суду від 05 лютого 2021 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду на 02 березня 2021 року.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

04 вересня 2020 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинив виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 26301, яким звернуто стягнення з громадянки України ОСОБА_1 , яка є боржником за кредитним договором № 001-04090-181113 від 18 листопада 2013 року, укладеним із ПАТ «Дельта Банк», правонаступником якого є ТОВ «Фінансова Компанія Кредит-Капітал», правонаступником усіх прав якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд". Зі змісту напису вбачається, що строк платежу по кредитному договору настав, боржником допущено прострочення платежів, стягнення заборгованості проводиться за період із 11.08.2020 по 17.08.2020, сума повної заборгованості складає 12373,44 гривень, загальна сума, яка підлягає до стягнення з боржника складає 12873,44 гривень (а.с.80).

02 жовтня 2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Малковою М.В. відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 26301, виданого 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" заборгованості в розмірі 12873,44 грн. (а.с. 9).

Судом не було відхилено жодного доказу.

Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування.

Дослідивши та оцінивши наявні в матеріалах справи докази, визнавши їх достатніми для вирішення справи, суд вважає, що позов слід задовольнити з наступних мотивів.

Згідно із ч.1 ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Згідно зі статтею 5 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків встановлених ЦПК України, відповідно до ст. 81 ЦПК України. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Докази не можуть ґрунтуватися на припущеннях.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року затверджено перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, а саме: надаються оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів) та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Обов`язком нотаріуса до вчинення виконавчого напису є перевірка наданих стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання боржником, щодо наявності безспірності боргу. Безспірний борг - це борг, що визнається боржником і кредитором, і про суму якого сторони не сперечаються.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

З огляду на викладене, та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто, боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису, спливу строків давності, тощо.

Саме такі висновки містяться у постановах Великої Палати Верховного Суду від 28 березня 2018 року у справі № 14-10цс18 та від 04 липня 2018 року у справі № 14-154цс18.

Згідно з ч.ч. 1-4 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

По даній справі представник ТОВ «Фінансова компанія Аланд» до суду не з`явився та не надав жодного доказу на спростування доводів позивача. Відповідачем не надано документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника.

За таких обставин, заслуговують на увагу суду доводи позивача про те, що зазначена заборгованість не є безспірною.

Крім цього судом встановлено, що виконавчий напис вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу на підставі пункту 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 про звернення стягнення на підставі кредитного договору № 001-04090-181113 від 18 листопада 2013 року.

Кабінетом Міністрів України 29 червня 1999 року прийнято постанову №1172, якою затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

26 листопада 2014 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 662, якою внесено зміни до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, зокрема, пунктом 2 наведеної постанови КМУ доповнено Перелік №1172 після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.

Для одержання виконавчого напису додаються:

а) оригінал кредитного договору;

б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості

та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Проте, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14 (реєстраційний номер судового рішення в ЄДРСР 65037659) визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, а саме, в тому числі й п.2 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту:«Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.

Для одержання виконавчого напису додаються:

а) оригінал кредитного договору;

б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості

та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Вказана постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14 залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, а ухвалою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року у даній справі відмовлено у перегляді цієї ухвали Вищого адміністративного суду України.

Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у №826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21.03.2017 року №23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі №826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 24.11.2017 року №92.

Тобто, на момент вчинення приватним нотаріусом оскаржуваного виконавчого напису, кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, не входили до Переліку №1172, адже постанова КМУ про доповнення вказаного Переліку цим розділом, була визнана незаконною та нечинною судовим рішенням, яке набрало законної сили, а тому з врахування приписів ст.87 Закону України «Про нотаріат», нотаріус не мав законних підстав для вчинення оскаржуваного виконавчого напису, а відтак, виконавчий напис не може бути підставою для відкриття виконавчого провадження, адже нечинні акти цивільного законодавства не породжують права та обов`язки.

Висновки суду.

Якщо учасник справи без поважних причин не надає докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, які б спростовували доводи позивача, то суд вирішує справу на підставі наявних доказів.

Суду не надано ні відповідачем, а ні третьою особою- приватним нотаріусом доказів, які б спростовували доводи позивача про те, що зазначена заборгованість не є безспірною.

Крім цього,на момент вчинення приватним нотаріусом оскаржуваного виконавчого напису, кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, не входили до Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

За вказаних обставин суд вважає, що приватним нотаріусом виконавчий напис вчинено з порушеннями порядку їх вчинення, а тому позовні вимоги підлягають задоволенню.

Судові витрати.

Згідно ч.1, 3 ст.133 ЦПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати, зокрема, на професійну правничу допомогу.

З приводу вимог позивача про відшкодування, понесених ним судових витрат суд зазначає наступне.

Згідно ст. 141 Цивільного процесуального кодексу України, судовий збір та інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи в разі задоволення позову, покладаються на відповідача.

Оскільки, позивачем сплачено судовий збір в розмірі 420,40 грн за подання заяви про забезпечення позову, яка задоволена судом, а тому з відповідача на користь позивача пядлягаю стягненню, витрати по сплаті судового збору в розмірі 420,40 грн.

Крім цього, ухвалою суду позивачу відстрочено сплату судового збору за подання позовної заяви до ухвалення судового рішення по справі, а тому судовий збір підлягає стягненню з відповідача на користь держави.

Згідно ст. 4 Закону України «Про судовий збір» судовий збір справляється у відповідному розмірі від прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року, в якому відповідна заява або скарга подається до суду, - у відсотковому співвідношенні до ціни позову але не менше 0,4 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Враховуючи ціну позову, з відповідача на користь держави підлягає стягненню судовий збір в розмірі 0,4 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що складає 840 грн. 80 коп.

Також у позовній заяві позивач зазначила попередній розрахунок витрат на правничу допомогу в розмірі 5000 гривень, яку просить стягнути з відповідача на її користь.

Згідно з ч.8 ст.141 ЦПК України, розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. У разі неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду.

Тобто витрати на правничу допомогу визначаються сукупністю таких документів: договором про надання правничої допомоги та відповідними доказами щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною.

Натомість позивачем не надано жодних доказів на підтвердження понесених нею витрат на професійну правничу допомогу, а тому суд вважає, що в стягненні з відповідача на користь позивача витрат на правничу слід відмовити.

Керуючись ст.ст.4, 10, 11, 60, 76-80, 258, 259, 263-265 268, 273, 352, 354, 355 ЦПК України, суд,-

в и р і ш и в:

Позовні вимоги ОСОБА_1 , до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", треті особи: приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Малкова Марія Вікторівна, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис нотаріуса, вчинений 04 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі за № 26301про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки смт. Велика Новосліка Донецької області, РНОКПП НОМЕР_1 , на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД», заборгованості у сумі 12 873,44 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД», на користь ОСОБА_1 , сплачений судовий збір в розмірі 420 (чотириста двадцять) гривень 40 коп.

В стягненні витрат на правничу допомогу ОСОБА_1 - відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД», на користь держави судовий збір в розмірі 840 (вісімсот сорок) грн. 80 коп.

Рішення може бути оскаржене до Донецького апеляційного суду через Великоновосілківський районний суд Донецької області шляхом подання протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення апеляційної скарги.

Учасник справи, якому рішення не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку на його оскарження, а у разі його оскарження після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрована за адресою сст. АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД», адреса: М. Київ вул. Саксаганського, 14, 01033, .

Третя особа: Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, місцезнаходження: м. Житомир, вул. Бердичівська, 35.

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна, адреса: м. Київ, вул. Юрія Поправки, 6, оф 14.

Суддя: Л.С. Фисун