ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/1278/21 Справа № 183/3085/19 Суддя у 1-й інстанції - Сорока О. В. Суддя у 2-й інстанції - Пищида М. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 лютого 2021 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого Пищиди М.М.

суддів Ткаченко І.Ю., Деркач Н.М.

розглянувши у спрощеному позовному провадженні в м. Дніпро апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 07 серпня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про визнання незаконними дій та скасування рішення, визнання незаконним акту,-

В С Т А Н О В И Л А:

У травні 2019 року позивач звернувся до суду з позовом до акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз про визнання незаконними дій та скасування рішення, визнання незаконним акту.

В обґрунтування позову зазначив, що має у власності приватний будинок, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 .

В 2007 році ОСОБА_1 , будучи власником вказаного будинку, вступив у кооператив для приєднання до газопроводу, який проходить по АДРЕСА_1 .

Того ж року, до вказаного будинку проведений газопровід, встановлений лічильник та на ім`я ОСОБА_1 , видано абонентську книжку.

Відповідно до Типового договору з розподілу природного газу, ОСОБА_1 є споживачем природного газу по об`єкту, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 .

Оператором з розподілу природного газу до вказаного будинку є Новомосковське відділення ПАТ «Дніпропетровськагаз», розташоване за адресою: АДРЕСА_2 .

Позивач зазначає, що фактично у вказаному будинку він ніколи не проживав, однак приїздив туди декілька разів на місяць та слідкував за порядком. Раніше там проживали батьки ОСОБА_1 , які на теперішній час померли. З жовтня 2018 року у даному будинку на безоплатній основі проживає ОСОБА_2 разом зі своєю сім`єю, яка здійснює сплату комунальних послуг.

27 березня 2019 року до будинку за адресою: АДРЕСА_1 прибули представники Новомосковського відділення ПАТ «Дніпропетровськгаз», в особі слюсаря Явкуна Б.О. та водія-слюсаря ОСОБА_3 , які без участі ОСОБА_1 , однак за участю ОСОБА_2 провели перевірку газового лічильника, демонтували його та склали Акт про порушення №1192 від 27 березня 2019 року, Акт про виявлені порушення № (о/р) від 27 березня 2019 року та Протокол № (о/р) про демонтаж лічильника газу та направлення для проведення позачергової повірки та експертизи від 27 березня 2019 року.

Про дії службових осіб відповідача позивачу стало відомо пізніше від ОСОБА_2 , яка повідомила йому телефоном про демонтаж лічильника та запевнила, що підстав для хвилювання немає. В неділю 31 березня 2019 року ОСОБА_1 прибув до вказаного будинку, де ОСОБА_2 передала йому другі екземпляри зазначених актів та протокол вилучення лічильника. З означених документів позивач дізнався про фіксацію відповідачем несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу №01471667 (отвір у склі лічильного механізму та невідповідність пломб заводу виробника) та про порушення п.п.3 п.1 гл.2 р.11 Кодексу газорозподільних систем. Дані обставини підтверджуються тим, що в Акті про порушення №1192, Акті № та Протоколі № у графі «З актом ознайомлені» підкреслені слова «представник» та маються підписи ОСОБА_2 . Крім того, у другому екземплярі вказаних документів відсутні підписи ОСОБА_1 та мається підпис ОСОБА_2

10 квітня 2019 року о 10-00 год., як зазначено в акті, ОСОБА_1 прибув до Новомосковського відділенні ПАТ «Дніпропетровськгаз» на засідання комісії щодо розгляду Акту про порушення №1192 від 27 березня 2019 року та дізнався про те, що 29 березня 2019 року без його участі проведена експертиза вказаного лічильника газу. За результатами розгляду даного акту комісією прийнято рішення про задоволення акту про порушення та складено акт - розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на суму 66 000 гривень, яку позивача зобов`язують сплатити.

Посилаючись на п.1 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу», Типовий договір розподілу природного газу, затверджений постановою НКРЕКП №2498 від 30 вересня 2015 року зазначає, що 27 березня 2019 року вилучення газового лічильника та складання Акта про порушення №1192 представники ПАТ «Дніпропетровська» здійснили без участі ОСОБА_1 . Під час цих процедур була присутня ОСОБА_2 , яка від свого імені розписалася в Актах про порушення та протоколі про демонтаж лічильника - як представник споживача. Однак, представники ПАТ «Дніпропетровськгаз» не мали права здійснювати дії з вилучення лічильника та складання Актів за участю ОСОБА_2 в силу ч.2 п.7 гл.1 р.10, п.2 гл.5 р.11 Кодексу ГРМ, оскільки ОСОБА_2 не є сторонню Договору та споживачем природного газу на об`єкті. ОСОБА_1 , у відповідності до чинного законодавства, жодним чином не уповноважував ОСОБА_2 на вчинення будь яких дій у своїх інтересах, не складав довіреності чи договору на представництво з ОСОБА_2 та іншим чином не уповноважував її бути своїм представником. Факт проживання ОСОБА_2 у вказаному будинку не надає їй права представляти інтереси ОСОБА_1 .

Крім того, в порушення п.4, 8 гл.10 р.10 Кодексу ГРМ, посадові чи службові особи відповідача не повідомляли позивача про місце та час проведення експертизи газового лічильника та провели експертизу у його відсутність. Оскільки, ОСОБА_1 не був повідомлений про місце та час проведення експертизи, не надавав письмову згоду на проведення експертизи без його участі чи за участю його представника, він був позбавлений можливості спостерігати за їх діями, робити зауваження, надавати свої пояснення, вносити заперечення до складених ними документів, бути присутнім під час її проведення, був позбавлений права клопотати щодо залучення представника регулятора та представника виробника ЗВТ, при проведенні експертизи, згідно з п.3 гл.10, р.10 Кодексу ГРМ. ОСОБА_1 дізнався про дату проведення експертизи лише 31 березня 2019 року, а експертиза була проведена раніше, а саме 29 березня 2019 року, тому він ніяк не міг бути присутнім під час її проведення з вини відповідача

Більш того, з Акту №96 від 29 березня 2019 року про проведення експертизи ЗВТ, вбачається, що представник регулятора та представник виробника ЗВТ під час проведення експертизи присутні не були, що є порушенням п.3 гл.10 р.10 Кодексу ГРМ.

Також, 10 квітня 2019 року комісією Новомосковського відділення ПАТ «Дніпропетровськгаз» з розгляду актів про порушення при розгляді Акту №1192, складеного 27 березня 2019 року проведено, в порушення п.8 гл.5 р.11 Кодексу ГРМ, без участі представників метрологічної організації та територіального органу Регулятора, представниками відповідача не були взяті до уваги порушення, допущені службовими особами відповідача, на яких наполягав споживач на засіданні комісії, а саме: підпис не позивача, а ОСОБА_2 в графі «представник споживача» в Актах про порушення №1192, № та Протоколі №; відсутність підпису споживача в другому екземплярі Акту про порушення №1192; не повідомлення ОСОБА_1 про час та місце проведення експертизи лічильника; проведення експертизи лічильника газу без участі ОСОБА_1 ; проведення демонтажу лічильника та складання вищезазначених документів, що можуть підтвердити очевидці ОСОБА_2 та ОСОБА_4 .

Додатково вказує, що скориставшись пригніченим станом ОСОБА_1 після оголошення суми штрафу, одна з представників відповідача, присутня на засіданні комісії з розгляду актів про порушення 10 квітня 2019 року шляхом обману надала ОСОБА_1 для підпису один з екземплярів Акту про порушення №1192 від 27 березня 2019 року, який той підписав, не зазначаючи про дату підпису та без огляду на дату складання акту 27 березня 2019 року, що також суперечить вимогам кодексу ГРМ, а саме главі 5 розділу 11 Кодексу ГРМ «Порядок оформлення актів про порушення».

Своїми діями ПАТ «Дніпропетровськгаз» порушило права ОСОБА_1 - як споживача, а також його майнові права, оскільки тягнуть за собою відключення від газопостачання та виникнення грошового зобов`язання.

Враховуючи зазначене, позивач просив суд:

- визнати незаконними дії представників оператора ГРМ при складанні Акту про порушення № 1192 від 27 березня 2019 року, Акту № про виявлення порушення від 27 березня 2019 року та Протоколу № про демонтаж лічильника газу та направлення для проведення позачергової повірки та експертизи від 27 березня 2019 року;

- визнати незаконним рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з проведення експертизи ЗВТ, яке призвело до складання Акту експертизи № 96 від 29 березня 2019 року;

- визнати незаконним рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 10 квітня 2019 року відносно ОСОБА_1 ;

- визнати незаконним акту - розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, на суму 66 037,01 гривень щодо ОСОБА_1 .

Рішенням Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 07 серпня 2020 року відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні позову до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» про визнання незаконними дій представників оператора ГРМ при складанні Акту про порушення, визнання незаконним рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з проведення експертизи ЗВТ, визнання незаконним рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, визнання незаконним акту - розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Не погодившись з рішенням суду, ОСОБА_1 звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати, позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги посилається на те, що судом першої інстанції було неповно та неправильно встановлено деякі обставини, що мають значення для справи, внаслідок неправильного дослідження і оцінки наданих суду доказів.

Відповідно до ч. 13 ст. 7 ЦПК України, розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Відповідно до ч. 1 ст. 368 ЦПК України справа розглядається судом апеляційної інстанції за правилами, встановленими для розгляду справи в порядку спрощеного провадження, з особливостями, встановленими цією главою.

Перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає запотрібне апеляційну скаргу залишити без задоволення, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 з 01 лютого 1991 року зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3 /а.с.9-10, 11/.

ОСОБА_1 має у власності будинок, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 /а.с.12-13/.

В 2007 році ОСОБА_1 вступив у кооператив для приєднання до газопроводу, який проходить по АДРЕСА_1 /а.с.14/ та 21 лютого 2007 року складено акт на пуск газу до будинку, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 /а.с.136/.

На ім`я ОСОБА_1 , видано абонентську книжку для підтвердження права на користування газом в будинку за адресою: АДРЕСА_1 /а.с.16-21/, яка містить позначку про проведення останнього проведення ПТО на герметичність 02 травня 2012 року, розрахункову книжку по оплаті за природний газ /а.с.22-27/. Також вбачається оплата позивачем вартості газу в період з 2018 року по 23 жовтня 2019 року /а.с.162-163/.

Наказом ПАТ «Дніпропетровськгаз» від 19 квітня 2018 року № 02.1Но-285-0418 створено постійно діючу комісію з розгляду актів про порушення, у відповідності до вимог Кодексу, та розгляду звернень стосовно зміни режиму нарахування та затверджено її персональний склад /а.с.131/. В подальшому, наказами ПАТ «Дніпропетровськгаз» склад комісії змінювався /а.с.131/.

Наказом ПАТ «Дніпропетровськгаз» від 31 січня 2019 року, з урахуванням змін, внесених наказом від 01 квітня 2019 року створено комісію з проведення експертизи засобів вимірювальної техніки та/або пломб, встановлених у споживачів природного газу Новомосковського відділення ПАТ «Дніпропетровськгаз», а також, за необхідності» інших населених пунктів Дніпропетровської області, на території яких здійснює діяльність ПАТ «Дніпропетровськгаз» та затверджено її персональний склад. До складу комісії включено, в тому числі, представників Управління метрології, представника ДП «Дніпростандартметрологія», представника територіального органу НКРЕКП /а.с.132-133/.

27 березня 2019 року під час перевірки будинку за адресою: АДРЕСА_1 представниками Новомосковського відділення ПАТ «Дніпропетровськгаз», в особі слюсаря ОСОБА_5 та водія-слюсаря ОСОБА_3 , за участю особи, зазначеної, як представник споживача - ОСОБА_2 складено:

- Акт про порушення №1192 від 27 березня 2019 року, згідно з яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. Вид, обставини і суть порушення: отвір у склі лічильного механізму, неспівпадіння пломб заводу виробника /а.с.49, 50/. При цьому вбачається, що надані суду копії екземплярів акту містять вказівку в якості представника споживача - ОСОБА_2 та її підпис, а відрізняються тим, що в одному з них наявний підпис позивача та його Прізвище, ініціали;

- Акт про виявлені порушення № (о/р) від 27 березня 2019 року, згідно з яким зафіксовано отвір у склі лічильного механізму, неспівпадіння пломб заводу виробника /а.с.51/, який не містить підпису позивача, однак містить підпис особи, зазначеної, як споживач ОСОБА_2 ;

- Протокол № (о/р) НОМЕР_1 про демонтаж лічильника газу та направлення для проведення позачергової повірки та експертизи від 27 березня 2019 року /а.с.52/ який не містить підпису позивача, однак містить підпис особи, зазначеної, як споживач ОСОБА_2 ..

29 березня 2019 року за відсутності споживача Комісією Новомосковського відділенні ПАТ «Дніпропетровськгаз» проведено експертизу приладу обліку «GALLUS 2000» типорозмір G4 заводський номер №01471667, 2006 року споживача ОСОБА_1 , якою встановлено, що пломби заводу - виробника не відповідають встановленому зразку, аверс та реверс пломби заводу - виробника не відповідають встановленому зразку, також згідно п.1.3 акту еспертизи №96 від 29 березня 2019 року. Встановлено: присутність сквозного отвору на обліковому механізмі біля скла та присутні подряпини на шестернях та корпусі облікового механізму /а.с.53/.

Представником позивача направлено адвокатські запити на адресу відповідача про надання доказів та інформації /а.с.54, 55/, на які отримано відповідь щодо споживача послуг за адресою: АДРЕСА_1 /а.с.56, 84-85/.

Також позивачем отримано розрахунок на оплату збитків з приводу нарахування не облікованого (донарахованого) об`єму газу в розмірі 66037,01 грн від 11 травня 2019 року /а.с.82/, повідомлення про припинення газопостачання на підставі несанкціонованого відбору газу /а.с.83/.

10 квітня 2019 року на засіданні Комісії з розгляду актів про порушення розглянуто питання щодо проведення донарахувань за актами про порушення, складеними з приводу несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, в тому числі і щодо ОСОБА_1 по будинку за адресою: АДРЕСА_1 . Розглянуто Акти про порушення, службові записки майстрів відділу інспектування, акти-розрахунки збитків, заяви споживачів. Комісія вирішила, в тому числі: За . результатами розгляду Актів про порушення, вивчення підтверджуючих документів, на підставі пп.3 п.1. гл.2 р.XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП № 2494 від 06 листопада 2015 року, виконати донарахування за актом про порушення після доведення ціни ВТВ на березень 2019 за адресою: АДРЕСА_1 , абонент ОСОБА_1 /а.с.138-143/.

24 квітня 2019 року на засіданні Комісії з розгляду актів про порушення Комісія вирішила, в тому числі, відповідно до протоколу засідання комісії від 10 квітня 2019 року виконати донарахування після доведення ціни ВТВ на березень за Актами про порушення за адресою: АДРЕСА_1 , абонент ОСОБА_1 /а.с.144-151/.

24 квітня 2019 року складено Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості /а.с.137/, з якого вбачається, що на підставі акту про порушення № 1192 від 27 березня 2019 року (р/р НОМЕР_1 ) до споживача ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 з приводу виявлених порушень - несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проведено розрахунок об`єму та обсягу природного газу і його вартості, завданих порушеннями споживача, у розмірі 66037,01 гри, (з урахуванням ПДВ). Всього донараховано 5158,58 м.куб.

16 травня 2019 року на підставі рішення загальних зборів від 11 квітня 2019 року у зв`язку зі зміною типу та найменування Товариства з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Дніпропетровськгаз» на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» останнє є правонаступником всіх прав та обов`язків ПАТ «Дніпропетровськгаз» /а.с.88-90/.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з їх безпідставності.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції.

Правовідносини між сторонами врегульовані Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРМ), Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРКП від 30 вересня 2015 року № 2496 (далі - Правила) а також нормами Цивільного кодексу України.

Так, відповідно до пункту 5 розділу I Правил, побутовий споживач - фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність.

У відповідності до абзацу 1 пункту 17 розділу ІІІ Правил, якщо побутовий споживач не здійснив оплату за спожитий природний газ протягом десяти днів після строку, визначеного договором постачання природного газу, постачальник має право здійснити заходи з припинення постачання природного газу споживачу шляхом направлення споживачу письмового повідомлення (з відміткою про вручення) з вимогою самостійно припинити споживання природного газу за рахунок перекриття запірного пристрою перед газовим приладом та допустити представника постачальника за пред`явленням службового посвідчення на об`єкт для пломбування запірних пристроїв, що має здійснюватися з дотриманням техніки безпеки. При цьому в повідомленні про припинення споживання природного газу постачальник має зазначити підстави та дату припинення газоспоживання, яка не може бути раніше ніж через три дні після дати отримання повідомлення.

Згідно з пунктами 25, 26, 30 розділу ІІІ Правил, побутовий споживач є відповідальним за: несвоєчасне та/або не в повному обсязі внесення плати за надані послуги з газопостачання; відмову в доступі до об`єкта споживача представникам постачальника для виконання ними функцій, передбачених цими Правилами та договором; порушення інших вимог цих Правил. Про порушення, допущені побутовим споживачем під час постачання природного газу, відповідальні представники постачальника складають акт-претензію у двох примірниках, один з яких залишається в побутового споживача. У разі коли між побутовим споживачем і постачальником не досягнуто згоди про надання послуг з газопостачання, розмір їх оплати, відшкодування збитків, спірні питання вирішуються в судовому порядку.

Як встановлено пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРМ, несанкціонований відбір природного газу відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу; побутовий споживач споживач, що є фізичною особою та придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність; пошкодження ЗВТ/лічильника газу механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання; пошкодження пломб відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

За пунктом 1 глави 7 розділу VІ, оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках:

1) несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу;

2) отримання від Оператора ГТС повідомлення про припинення розподілу природного газу споживачу у випадках: відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника у відповідному розрахунковому періоді; відсутності підтвердженої номінації у діючого постачальника на обсяги транспортування природного газу для потреб споживача;

3) подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання;

4) відмова споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»;

5) розірвання договору розподілу природного газу;

6) несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ;

7) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

8) визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт;

9) наявність заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ;

10) необґрунтована відмова від підписання акта наданих послуг та/або акта приймання-передачі природного газу (норма застосовується по об`єкту споживача, що не є побутовим);

11) відмова представникам Оператора ГРМ в доступі на об`єкти або земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система та/або газове обладнання, та/або комерційний вузол обліку газу, для здійснення контролю відповідності встановленого газоспоживаючого обладнання проектній документації, обстеження газових мереж до ВОГ та/або газоспоживаючого обладнання;

12) в інших випадках, передбачених законодавством.

Якщо припинення газопостачання (розподілу природного газу) на об`єкт побутового споживача буде здійснюватися у випадках, визначених у підпунктах 1 - 5 (крім випадку подання споживачем письмової заяви про припинення газопостачання), 9 цього пункту, Оператор ГРМ має надіслати рекомендованим поштовим відправленням або надати з позначкою про вручення повідомлення про припинення газопостачання/розподілу природного газу побутовому споживачу не менше ніж за три доби до запланованої дати припинення газопостачання (розподілу природного газу). При цьому в повідомленні мають бути зазначені підстави та дата припинення газопостачання (розподілу природного газу) Оператором ГРМ.

У відповідності до пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, побутовий споживач, який за умовами договору розподілу природного газу розраховується за лічильником газу, зобов`язаний щомісяця станом на 01 число місяця знімати фактичні показання лічильника газу та протягом п`яти діб (до 05 числа включно) надавати їх Оператору ГРМ у спосіб, визначений договором розподілу природного газу.

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Згідно з пунктами 1, 2, 3 глави 5 розділу IX Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження

З матеріалів справи вбачається, що з жовтня 2018 року у належному позивачеві будинку «безкоштовно проживає ОСОБА_6 ... разом зі своєю сім`єю, яка сплачує комунальні послуги». Означене вказує на наявність добровільної згоди позивача, який є власником житлового будинку на використання ОСОБА_2 належного позивачу майна.

Тобто позивач фактично визнав той факт, що особа, яка підписала акт ОСОБА_2 є користувачем житлового будинку, на території якого сталося порушення. Відтак, Акт про порушення представником Оператора ГРМ складено в присутності незаінтересованої особи - користувача і позиція позивача про те, що службовими особами відповідача неправомірно проведено перевірку, оскільки його особисто, або його представника за довіреністю до перевірки не залучено є такою, що не заслуговує на увагу.

Саме лише той факт що ОСОБА_2 зазначена в акті перевірки, як представник позивача не спростовує факту підтвердження правомірності проведеної перевірки.

Відповідно до пунктів 8, 9 глави 5 розділу IX Кодексу ГРМ Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії). До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін на засідання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку.

За п.10, 11 гл.5 р.ХІ Кодексу ГРМ, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Також не заслуговує на увагу позиція позивача щодо неправомірності складу комісії, оскільки нормами Кодексу ГРМ передбачена можливість проведення засідання комісії без участі представника метрологічної організації або територіального органу Регулятора, доказів не допуску яких до участі у складі комісії суду не надано. Крім того не містять матеріали справи і доказів на підтвердження наявності заявленої до відповідача вимоги позивача, його представника, інших осіб залучити до участі в комісії інших представників, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби.

Щодо посилання апелянта на неправомірність складання Акту № про виявлення порушення від 27 березня 2019 року та Протоколу № про демонтаж лічильника газу та направлення для проведення позачергової повірки та експертизи від 27 березня 2019 року.

Як свідчить Акт про виявлені порушення, складений у відповідності до наказу Міністерства Палива та Енергетики України «Про затвердження Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті» від 27 грудня 2005 року № 619 (надалі Положення № 619), останній не містить підпису позивача, однак містить підпис особи, зазначеної, як споживач ОСОБА_2 Протокол № (о/р) НОМЕР_1 , який не містить підпису позивача, однак містить підпис особи, зазначеної, як споживач ОСОБА_2 містить в тому числі і запрошення споживача ОСОБА_2 о 10-00 29 березня 2019 року для проведення експертизи лічильника.

Так, відповідно до абз.4 п.2.1 Положення № 619, у цьому Положенні терміни вживаються у такому значенні: споживач - фізична особа, яка використовує природний газ у побуті відповідно до договору та застосовує лічильник газу для його обліку.

За пунктом 3.2.2, 3.2.4, 3.2.5 Положення № 619, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації. Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків. У разі відмови споживача від підпису в акті про виявлені порушення представником газопостачальної (газотранспортної) організації робиться відповідний запис. Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи. У присутності споживача лічильник пакується представником газопостачальної (газотранспортної) організації в пакет з поліетилену або з іншого цупкого матеріалу, який опломбовується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації. Представник газопостачальної (газотранспортної) організації спільно із споживачем складають та підписують акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи (далі - акт про демонтаж лічильника газу). Акт про демонтаж лічильника газу складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 2. Один примірник акта залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Згідно з п.3.3.1, 3.3.2, 3.3.3.4 Положення № 619, експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології. Споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу. При неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач має право дати письмову згоду на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі відсутності споживача або вповноваженої ним особи при проведенні експертизи (у визначених в акті про демонтаж лічильника газу місці, даті та часі) така експертиза проводиться без присутності споживача або вповноваженої ним особи. Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Також, згідно з пунктами 1 та 2 глави 10 розділу X Кодексу ГРМ, який затверджено Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1) поштову адресу місця проведення експертизи; 2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5) дату останньої повірки ЗВТ.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

У випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», передача такого ЗВТ та/або пломби здійснюється у строк, який не повинен перевищувати десяти робочих днів з дня складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

При цьому, за положеннями п.7 гл.1 р.Х Кодексу ГРМ будь-які роботи, пов`язані з порушенням роботи чи схеми комерційного вузла обліку, або зміни типу ЗВТ проводяться за погодженням з Оператором ГРМ у присутності представників споживача і Оператора ГРМ та оформляються відповідним актом. Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми комерційного вузла обліку, заміни типів ЗВТ без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та Оператора ГРМ не допускаються.

Водночас, за пунктом 3 глави 10 розділу X Кодексу ГРМ, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін до проведення експертизи в конкретному випадку можуть бути додатково залучені представники виробника ЗВТ чи виробника пломби. Уповноважені особи при собі повинні мати документ, який посвідчує їх особу, та оригінал листа від виробника за підписом керівника, завірений печаткою (за наявності), в якому чітко зазначені уповноважені від виробника особи для участі в експертизі та їх кваліфікація.

Відповідно до п.4 гл.10 р.X Кодексу ГРМ, споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Відтак, оскільки позивач не спростовує залишення службовими особами відповідача другого екземпляру Акту № (о/р) та Протоколу № (о/р) ОСОБА_2 , яка була присутня під час проведення перевірки будинку позивача та з дозволу позивача користується належним йому житловим будинком, суд першої інстанції дійшов до вірного висновку про безпідставність тверджень позивача про неправомірність проведення перевірки та складання актів.

Крім того, нормами законодавства встановлено залучення додаткових представників за вимогою сторін, копії якої суду не надано, а Акт № 96 від 29 березня 2019 року містить підписи представника ДП «Дніпростандартметрологія» та норми законодавства передбачають можливість проведення експертизи без участі представника територіального органу Регулятора.

Крім того, відповідно до змісту статей 11, 15 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист. Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Способи захисту суб`єктивних цивільних прав розуміють як закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав, як вплив на правопорушника. Загальний перелік способів захисту цивільних прав та інтересів міститься у статті 16 ЦК України.

Особа, права якої порушено може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права, визначеним законом або договором. Спосіб захисту порушеного права прямо визначається спеціальним законом і регламентує конкретні цивільні правовідносини або інші способи захисту, що дозволяють відновити порушене право.

Складені працівниками газопостачальної організації відповідно до розділу ХІ Кодексу ГРМ Акт про порушення № 1192 від 27 березня 2019 року, Акт № про виявлення порушення від 27 березня 2019 року, Протокол № про демонтаж лічильника газу та направлення для проведення позачергової повірки та експертизи від 27 березня 2019 року, так само як і рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з проведення експертизи ЗВТ, рішення комісії Новомосковського відділення Публічного акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 10 квітня 2019 року, акт - розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості є лише фіксацією такого порушення, що було виявлено під час проведення перевірки дотримання цього Кодексу, тому оскарження лише факту складення таких актів та протоколів комісії, які хоч і встановлюють обов`язок споживача у добровільному порядку сплатити вартість необлікованого обсягу газу, проте у разі відмови побутового споживача від сплати вартості необлікованого обсягу газу газопостачальна організація звертається з позовом до суду та має право припинити постачання газу після прийняття судом рішення на користь газопостачальника.

Складення зазначених документів уповноваженими особами не свідчить про порушення прав споживачів газу, а є підставою для подальшого звернення постачальника газу з відповідним позовом до суду.

Враховуючи зазначене, суд першої інстанції правомірно дійшов до висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 375 ЦКП України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів вважає, що наведені в апеляційній скарзі доводи не спростовують висновків суду та не дають підстав вважати, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права, тому апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду має бути залишено без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст. 367, 368, 374, 375, 381- 384 ЦПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 07 серпня 2020 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до чинного законодавства.

Судді: