Справа № 477/1474/20
Провадження № 2/477/93/21
02 лютого 2021 року м. Миколаїв
Жовтневий районний суд Миколаївської області у складі: головуючого у справі судді Полішко В.В., з секретарем Заїченко О.Є.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Миколаєві в заочному порядку за правилами спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «СІТІ ФІНАНС», третя особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, приватний нотаріус Житомирського районного нотаріального округу Горяй Олег Станіславович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,
В подальшому АТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» став неплатоспроможним, зарплатні картки керівництво відкрило в іншому банку.
24 липня 2020 року позивач отримав розрахунковий лист заробітної пати за липень 2020 року №7127 та дізнався, що з заробітної плати утримали витрати на проведення виконавчих дій у розмірі 1000,00 грн. та 950,50 грн. 20% із заробітної плати. Як було з`ясовано, відрахування було проведено на підставі виконавчого напису. Так, 20 червня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинений нотаріальний напис, яким було звернено стягнення коштів з ОСОБА_1 на суму 2975,49 грн. щодо стягнення заборгованості за вказаним кредитним Договором.
В копіях документів, що були отримані від приватного виконавця зазначено 2 адреси проживання позивача, а саме: АДРЕСА_1 , а також АДРЕСА_2 . Водночас, позивач ніколи не проживав в м. Києві за вказаною адресою, крім цього, у с. Шевченкове він зареєстрований та проживає в будинку АДРЕСА_3 , а не АДРЕСА_2 , в зв`язку з вказаним позивач не був вчасно сповіщений про вчинення виконавчого напису.
Зазначив, що оскільки виконавчий напис вчинений нотаріусом з порушенням вимог, встановлених законодавством, та порушує законні права та інтереси, так як сума заборгованості за кредитним договором не є безспірною, він звернувся до суду з позовом. Крім цього, вважає, що строк позовної давності сплинув щодо стягнення кредитної заборгованості, так як строк дії договору про відкриття Кредитної лінії сплинув 22 травня 2015 року, з цього періоду Стягувач не звертався жодного разу до боржника, повідомлення щодо боргу не направляв. Також, нотаріус не повідомляв Боржника щодо звернення до нього з завою про вчинення виконавчого напису, що позбавило ОСОБА_1 направити заперечення проти незаконно нарахованих сум, та нотаріуса перевірити безспірність вимог кредитора.
Позивач та його представник в судове засідання не з`явилися. Позивач направ до суду заяву з проханням розглядати справу за його відсутності, заявлені позовні вимоги підтримує в повному обсязі, просить їх задовольнити, не заперечує проти ухвалення судом заочного рішення.
Відповідач - ТОВ «Фінансова компанія «СІТІ ФІНАНС» в судове засідання свого представника не направило, причини суду не повідомило, про дату та час розгляду справи судом повідомлено своєчасно. З огляду на рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу судова повістка про виклик вручена довіреній особі Агахоновій 20 січня 2021 року. Відзив відповідачем не подано.
Третя особа приватний нотаріус Житомирського нотаріального округу Горяй Олег Станіславович в судове засідання не з`явився, причини неявки суду не повідомив, про дату та час розгляду справи судом повідомлений своєчасно.
На підставі ухвали суду від 02 лютого 2021 року справа розглядається в порядку заочного провадженняза правилами загального позовного провадження.
Оскільки розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, то, відповідно до частини 2 статті 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою відео та звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.
В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину.
Дослідивши матеріали справи, розглядаючи справу в межах заявлених вимог та на підставі наданих доказів, судом встановлено наступне.
Постановою приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Клименка Р.В. за заявою ТОВ «Фінансова компанія «СІТІ ФІНАНС» про примусове виконання рішення 03 липня 2020 року відкрито виконавче провадження № 62455216 з примусового виконання зазначеного нотаріального напису (а.с. 13).
10 липня 2020 року приватним виконавцем Клименком Р.В. винесена постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 14), яка була направлена для виконання за місцем роботи позивача, а саме Шевченківську сільську раду Вітовського району Миколаївської області.
Вказане також підтверджується Інформацією про виконавче провадження від 10 серпня 2020 року (а.с. 15).
З огляду на довідку виконавчого комітету Шевченківської сільської ради Вітовського району Миколаївської області від 18 серпня 2020 року № 1184/02-30/20 ОСОБА_1 працює в Шевченківській сільській раді на посаді директора Шевченківського палацу культури з 05 серпня 2019 року (а.с. 39).
Статтею 18 ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності (частина 1 статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат».
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»).
Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Аналогічні норми щодо правил та умов вчинення виконавчого напису закріплені у пунктах 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку.
Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.
Підпунктом 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено, що у разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.
Крім цього, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). Для кредитних відносин це оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписки з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.
Водночас, стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.
За аналізом вищевказаних норм слідує, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше Нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.
Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Відповідно до статті 259 ЦК України позовна давність, встановлена законом, можу бути збільшена за домовленістю сторін.
Згідно з статтею 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.
Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи за умови, що з дня виникнення вимоги минуло не більше трьох років.
Якщо для вимоги, за якою виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається в межах цього строку.
Як вбачається зі змісту позову та матеріалів справи строк дії Договору про відкриття Кредитної лінії сплинув 22 травня 2015 року, водночас, заборгованість стягується за період з 01 серпня 2018 року по 21 травня 2020 року.
Отже на думку суду, в цьому випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру суми заборгованості, що підлягає стягненню за виконавчим написом, вчинив виконавчий напис після спливу строку позовної давності, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. .
Зазначене, вказує що між сторонами існує спір. Таким чином, безспірність заборгованості для вчинення нотаріального напису відповідачем недоведена.
09 жовтня 2020 року судом постановлено ухвалу про витребування у приватного нотаріуса Житомирського нотаріального округу Горай О.С. копій документів та матеріалів, на підставі яких був вчинений виконавчий напис від 20 червня 2020 року № 3276 та яка отримана ним 19 жовтня 2020 року. Водночас ухвала суду не виконана, на час розгляду справи будь-яких матеріалів до суду не надходило.
Відповідно до статті 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Як вбачається зі змісту статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Дослідивши письмові докази, судом встановлено факт недотримання нотаріусом при вчинення виконавчого напису вимог передбачених чинним законодавством, а саме не з`ясував питання щодо безспірності заборгованості безпосередньо з боржником, не переконався щодо належного повідомлення боржника про суму заборгованості, в зв`язку чим останній був позбавлений можливості висловити свої заперечення щодо кредитної заборгованості. До того ж виконавчий напис вчинений поза межами позовної давності, оскільки з дня виникнення вимог минуло більше трьох років, а тому вчинення виконавчого напису протирічить вимогам статті 88 Закону України «Про нотаріат».
Відповідачем не надано жодного доказу, яким спростовуються обставини, викладені позивачем.
Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що вимоги позивача обґрунтовані і підлягають задоволенню в повному обсязі, що відповідає способам судового захисту, передбаченого статтею 16 ЦК України.
На підставі статті 141 ЦПК України та статті 4 Закону України «Про судовий збір», з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір в сумі 840,80 грн.
Керуючись статями 258, 259, 263, 265, 282, ЦПК України,
Позов ОСОБА_1 задовольнити повністю.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.
Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.
Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до Миколаївського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Водночас, відповідно до п.п. 15.5) п.п.15 п. 1 Розділу ХШ Перехідних Положень ЦПК України в новій редакції, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно- телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди. Тобто, через Жовтневий районний суд Миколаївської області.

Повне найменування сторін:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_3 , реєстраційний номер облікової ставки платника податку НОМЕР_1 ;

представник позивача ОСОБА_2 , адреса: АДРЕСА_4 ;

відповідач товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «СІТІ ФІНАНС», адреса: вул. Січових Стрільців, 37/41, м. Київ, ;

третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горяй Олег Станіславович, адреса: вул. Велика Бердичівська, 35, м. Житомир.

Повний текст рішення складений та підписаний 08 лютого 2021 року.

Суддя В.В. Полішко