Провадження № 2/127/4660/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.12.2021 року Вінницький міський суд Вінницької області

в складі: головуючого судді Федчишена С.А.,

при секретарі Підвисоцькій О.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни, приватного виконавця виконавчого округу м. Вінниці Тимощука Володимира Вікторовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни, приватного виконавця виконавчого округу м. Вінниці Тимощука Володимира Вікторовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Позов мотивовано тим, що 02.09.2014року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. (далі за текстом - Третя особа, Нотаріус) вчинено виконавчий напис та зареєстровано в реєстрі за № 3208, яким звернено стягнення на нерухоме майно - квартиру, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві приватної власності ОСОБА_1 (далі за текстом - Позивач), який є майновим поручителем ОСОБА_2 , РНОКПП: НОМЕР_1 за його кредитним зобов`язанням за кредитним договором № СМL-В00/015/2006 від 14.02.2006 року укладеним між ОСОБА_2 та АКБ «Райффайзенбанк Україна». Зазначено нерухоме майно на підставі договору іпотеки, посвідченого14.02.2006року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Рудиком В.В. за реєстровим № 881, передане в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОТП Банк», яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства «ОТП Банк», яке є правонаступником Акціонерного комерційного банку «Райффайзенбанк Україна». Право вимоги за зазначеним договором іпотеки було придбано ТОВ "ОТП Факторинг Україна" за договором відступлення права вимоги від 10.12.2010 року № 9590. За рахунок коштів, отриманих від реалізації майна виконавчим написом пропонується задовільнити вимоги ТОВ «ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА» в загальному розмірі 342850,08 грн., з яких: заборгованість за тілом кредиту 22 000, 00 доларів США; заборгованість по відсоткам за користування кредитом - 4224,86 доларів США;що всього становить 26224,86 доларів США які за курсом НБУ станом на02.09.2014року становить - 341150,08 грн., за вчинення виконавчого напису нотаріусом - 1700 грн. Стягнення заборгованості провадиться за період 8 років 1 місяць та 26 днів з 14.02.2006 року по 09.04.2014 року (так вказано у виконавчому написі). 10.09.2021року Стягувач пред`явив до виконання виконавчий напис до приватного виконавця Тимощука Володимира Вікторовича виконавчого округу м. Вінниці. 10.09.2021року приватним виконавцем виконавчого округу виконавця виконавчого округу м. Вінниці Тимощуком В.В. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №66790965. При цьому, в супереч вказаній нормі виконавчим написом стягнуто заборгованість за період 8 років 1 місяць та 26 днів з 14.02.2006 року по 09.04.2014 року. Кредитний договір № СNL-В00/015/2006 за яким вчинено стягнення було укладено 14.02.2006 року між АКБ «Райффайзенбанк Україна» та ОСОБА_2 , згідно з умовами якого банк надав позичальнику кредитні кошти в сумі 30 000 дол. США з розрахунку 14% річних за весь час фактичного користування кредитом на строк з 14.02.2006 року по 13.02.2016 року. 29.06.2010 року Ленінський районний суд м. Вінниця виніс рішення по справі № 2-1740/10, яким стягнув з ОСОБА_2 , на користь публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», заборгованість за кредитним договором № СNL- В00/015/2006 від 14.02.2006 року в сумі 25943,09 доларів США, з яких: заборгованість по тілу кредиту - 22000 доларів СІІІА, заборгованість за відсотками -3943,09 доларів США, та штрафних санкцій в розмірі - 39479,20 грн. Викладеним доводиться, що повний розмір боргу за кредитним договором, зокрема тіло кредиту та проценти, стягнуто на користь Стягувача ще у 2010 році. А відтак наявність судового рішення про стягнення боргу за кредитним договором у зв`язку із невиконанням ОСОБА_2 вимоги банку від 07.09.2009 року про дострокове виконання грошових зобов`язань за кредитним договором спричиняє неможливість подальшого нарахування та стягнення процентів. Просить визнати виконавчий напис від 02.09.2014 року вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. та зареєстрований в реєстрі за № 3208, яким звернено стягнення на нерухоме майно - квартиру, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві приватної власності ОСОБА_1 , який є майновим поручителем ОСОБА_2 , РНОКПП: НОМЕР_1 за його кредитним зобов`язанням за кредитним договором № СШЛ300/015/2006 від 14.02.2006року укладеним між ОСОБА_2 та АКБ «Райффайзенбанк Україна», за рахунок реалізації якої пропонується задовільнити вимоги ТОВ «ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА» в загальному розмірі 342850,08 грн., таким, що не підлягає виконанню.

20.10.2021року ухвалою суду відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження.

В судове засідання позивач не з`явився надав суду заяву про розгляд справи у його відсутність, позов підтримав, просив задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився надав суду заяву про розгляд справи у його відсутність, позовні вимоги визнав.

Треті особи в судове засідання не з`явилися з невідомих суду причин.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, суд приходить до висновку про наявність правових підстав для задоволення позову, з наступних підстав.

При розгляді справи судом встановлено наступні факти та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що 02.09.2014року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. (далі за текстом - Третя особа, Нотаріус) вчинено виконавчий напис та зареєстровано в реєстрі за № 3208, яким звернено стягнення на нерухоме майно - квартиру, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві приватної власності ОСОБА_1 (далі за текстом - Позивач), який є майновим поручителем ОСОБА_2 , РНОКПП: НОМЕР_1 за його кредитним зобов`язанням за кредитним договором № СМL-В00/015/2006 від 14.02.2006 року укладеним між ОСОБА_2 та АКБ «Райффайзенбанк Україна».

Зазначено нерухоме майно на підставі договору іпотеки, посвідченого14.02.2006року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Рудиком В.В. за реєстровим № 881, передане в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОТП Банк», яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства «ОТП Банк», яке є правонаступником Акціонерного комерційного банку «Райффайзенбанк Україна». Право вимоги за зазначеним договором іпотеки було придбано ТОВ "ОТП Факторинг Україна" за договором відступлення права вимоги від 10.12.2010 року № 9590.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації майна виконавчим написом пропонується задовільнити вимоги ТОВ «ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА» в загальному розмірі 342850,08 грн., з яких: заборгованість за тілом кредиту 22 000, 00 доларів США; заборгованість по відсоткам за користування кредитом - 4224,86 доларів США;що всього становить 26224,86 доларів США які за курсом НБУ станом на02.09.2014року становить - 341150,08 грн., за вчинення виконавчого напису нотаріусом - 1700 грн. Стягнення заборгованості провадиться за період 8 років 1 місяць та 26 днів з 14.02.2006 року по 09.04.2014 року (так вказано у виконавчому написі).

10.09.2021року Стягувач пред`явив до виконання виконавчий напис до приватного виконавця Тимощука Володимира Вікторовича виконавчого округу м. Вінниці.

10.09.2021року приватним виконавцем виконавчого округу виконавця виконавчого округу м. Вінниці Тимощуком В.В. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №66790965.

Кредитний договір № СNL-В00/015/2006 за яким вчинено стягнення було укладено 14.02.2006 року між АКБ «Райффайзенбанк Україна» та ОСОБА_2 , згідно з умовами якого банк надав позичальнику кредитні кошти в сумі 30 000 дол. США з розрахунку 14% річних за весь час фактичного користування кредитом на строк з 14.02.2006 року по 13.02.2016 року.

29.06.2010 року Ленінський районний суд м. Вінниця виніс рішення по справі № 2-1740/10, яким стягнув з ОСОБА_2 , на користь публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», заборгованість за кредитним договором № СNL- В00/015/2006 від 14.02.2006 року в сумі 25943,09 доларів США, з яких: заборгованість по тілу кредиту - 22000 доларів СІІІА, заборгованість за відсотками -3943,09 доларів США, та штрафних санкцій в розмірі - 39479,20 грн.

Згідно зі ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч.1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірністьзаборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість; перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до пунктів 1 та 2 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» зі змінами та доповненнями (далі Перелік документів), для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів. Відповідно до п.п. 1.1, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувана виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Однак, до заяви про видачу виконавчого напису нотаріуса було надано документ, який жодним чином не відповідає вимогам до виписки з рахунку, передбаченим п. 61 Положення про організацію бухгалтерського обліку, бухгалтерського контролю під час здійснення операційної діяльності в банках України, затвердженого постановою Правління Національного банку України № 75 від 04.07.2018 року.

При цьому, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 визнано незаконною та нечинною постанову КМУ від 26.11.2014року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» у тому числі, в частині доповнення Переліку новим розділом «2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями».

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року залишено без змін.

Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 24 листопада 2017 року № 92.

Постановою Великої Палати Верховного Суду № 11-174ас18 від 20.06.2018 року у задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року відмовлено.

Отже, приватним нотаріусом при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не враховано тієї обставини, що норми, які визначають перелік документів, що підтверджують безспірність заборгованості по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів, вже не чинні, та не врахував що у сторін є спір щодо розміру заборгованості та те, що стягувачем не дотримано вимог закону щодо трирічного строку подання про вчинення виконавчого напису з часу настання у нього права на звернення з вимогами по кожному окремому щомісячному платежу.

У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідно до п. 2 Переліку для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався тільки розрахунком заборгованості, підготовленим працівниками банку, що не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 ЗУ «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 ЗУ «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 ЗУ «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Згідно ст. 12 та ст. 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За таких обставин, враховуючи те що відповідачем не було подано у встановлений судом строк відзиву на позовну заяву та не додано відповідних доказів, які б підтверджували їх можливі заперечення, суд приходить до висновку, що оспорювані виконавчі написи повинно бути визнано таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ст. 141 ЦПК України суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача 1362,00грн. у відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Керуючись ст. 5, 13, 81, 141, 259, 263-265, 273, 288-289, 354-355 ЦПК України, на підставі ст. 18 ЦК України, ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», суд

в и р і ш и в :

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис від 02.09.2014 року вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. та зареєстрований в реєстрі за № 3208, яким звернено стягнення на нерухоме майно - квартиру, що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві приватної власності ОСОБА_1 , який є майновим поручителем ОСОБА_2 , РНОКПП: НОМЕР_1 за його кредитним зобов`язанням за кредитним договором № СШЛ300/015/2006 від14.02.2006року укладеним між ОСОБА_2 та АКБ «Райффайзеибанк Україна», за рахунок реалізації якої пропонується задовільнити вимоги ТОВ «ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА» в загальному розмірі 342850,08 грн., таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» на користь ОСОБА_1 1362,00грн. у відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. В разі проголошення вступної та резолютивної частини, в той же строк з дня складання повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Повне судове рішення складено 02.12.2021року.

ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_2 .

Товариство з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», м. Вінниця, вул. Гоголя, 1, .

Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірина Михайлівна, м. Дніпро, вул. Центральна, 6/9.

Приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Тимощук Володимир Вікторович, м. Вінниця, вул. Соборна, 8, оф. 301.

Суддя: