Справа № 654/2070/20
Провадження № 4-с/654/2/2021
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21.01.2021 м. Гола Пристань

Голопристанський районний суд Херсонської області в складі

головуючої судді Третьякової І.В.

за участю секретаря Горох В.С.

представника скаржника ОСОБА_1

скаржника ОСОБА_2

представника зацікавленої особи Білої-Карп В.А.

зацікавленої особи ОСОБА_3

державного виконавця Фоменко О.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Гола Пристань Херсонської області цивільну справу за скаргою ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 , зацікавлені особи ОСОБА_3 , Голопристанський міськрайонний відділ державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції м.Одеси на дії державного виконавця Голопристанського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції м.Одеси,

В С Т А Н О В И В:

17.06.2020 ОСОБА_2 через свого представника адвоката Юркову Г.В. звернувся до суду зі скаргою на протиправні дії державного виконавця, скасування постанов та розрахунку заборгованості. Свої вимоги обґрунтував тим, що на підставі виконавчого листа №2-1118 від 29.07.2011 здійснюється виконавче провадження №28090125 від 08.08.2011 за яким з ОСОБА_2 стягується на користь ОСОБА_3 на утримання сина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 аліменти у розмірі 1/3 частина всіх видів заробітку, але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 14.07.2011 р.

29.05.2020 головним державним виконавцем Голопристанського міськрайонного ВДВС Південного МРУ Міністерства юстиції (м.Одеса) Фоменко О.І. в порядку ч.6 ст.71 ЗУ «Про виконавче провадження» (далі - Закон) про встановлення тимчасових обмежень боржника до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі. Зокрема це постанови

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві виїзду за межі України,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві керування транспортними засобами,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві полювання.

Дані постанови боржник отримав 04.06.2020 р., тому вважає, що строк звернення до суду зі скаргою ним не пропущено.

Як зазначено у вищевказаних постановах, вони винесені у зв`язку з утворенням заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за шість місяців до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі, а саме сукупний розмір заборгованості боржника утворився за період з 20.06.2017 по 01.05.2020 та складає 78610,78 грн.

Скаржник вважає даний розрахунок заборгованості зі сплати аліментів не вірним, зробленим за відсутності на те правових підстав, без встановлення всіх обставин, з грубим порушенням Закону, таким, що підлягає скасуванню, а як наслідок, підлягають скасуванню зазначені вище постанови про встановлення тимчасових обмежень.

На думку скаржника розрахунок заборгованості зі сплати аліментів, яка складає 78610,78 грн. невірний, оскільки зроблений державним виконавцем на підставі отриманної від стягувача довідки підприємства «Едро Транс» Польської Республіки, видану начебто на вимогу адвоката Білої-Карп В.А., представника стягувача. В той же час, відповідно до вимог Закону, державний виконавець зобов`язаний був запитувати та отримувати інформацію з підприємств поза межами України тільки через Міністерство юстиції України та безпосередньо до Польщі, а не брати до уваги документи надані стягувачем без підтвердження їх законності та достовірності.

08.09.2020 на адресу суду надійшли пояснення на скаргу представника заінтересованої особи ОСОБА_3 адвоката Білої-Карп В.А., які зводяться до того, що скарга ОСОБА_2 задоволенню не підлягає, дії державного виконавця щодо здійснення розрахунку та прийняття постанов про встановлення тимчасових обмежень відповідають вимогам Закону. На підстав Договору між Україною та Республікою Польща про правову допомогу та правові відносини у цивільних і кримінальних справах підписаним 24.05.1993 року, нею, як адвокатом стягувача ОСОБА_3 було зроблено адвокатський запит до підприємстві «Едро Транс» Польської Республіки та отримано відповідь з довідками про працевлаштування та отримання заробітку боржником ОСОБА_2 на підприємстві «Едро Транс» Польської Республіки за 2019 та 2020 роки. Ці довідки перекладено на українську мову та надають суду. Вважає зазначені довідки належними та допустимими доказами. Крім того, в рамках цивільної справи про зменшення розміру аліментів, за її клопотанням судом був зроблений запит до Державної прикордонної служби та отримано відповідь про факт перетину кордону ОСОБА_2 в період 2018-2020 роки.

21.09.2021 на адресу суду надійшов відзив на скаргу головного державного виконавця Голопристанського міськрайонного ВДВС ГТУЮ у Херсонській області Фоменко О.І., які зводяться до того, що скаргу ОСОБА_2 слід залишити без задоволення. Свою позицію мотивувала тим, що скарга подана з порушенням встановленого ЦПК десятиденного строку на оскарження. Крім того, довідка про працевлаштування та отриманий дохід боржником ОСОБА_2 була надана адвокату стягувача, перекладена українською із нотаріальним посвідченням справжності перекладу та надано державному виконавцю. Нею, як державним виконавцем, відповідно до отриманої довідки з урахуванням курсу Польської валюти (злотого) за курсом НБУ за період січень2019 по грудень 2019 було здійснено перерахунок заборгованості зі сплати аліментів за виконавчим провадженням №28090125. 05.05.2020 ОСОБА_2 направлено цей розрахунок заборгованості зі сплати аліментів. Керуючись ст.ст.11, 71 ЗУ «Про виконавче провадження» 25.05.2020 нею винесено постанови

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві виїзду за межі України,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві керування транспортними засобами,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії,

- про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві полювання.

Зазначені постанови направлено боржнику ОСОБА_2 для відома.

В судовому засіданні ОСОБА_2 підтримав скаргу, просив її задовольнити, пояснив, що дійсно має сплачувати аліменти на утримання дітей і у нього за період 2017-2020 роки утворилася заборгованість, але значно менша, ніж розрахував державний виконавець. Він дійсно працював у 2019-2020 роках в Польщі на підприємстві «Едро- Транс» водієм та отримував заробітну плату. Розмір заробітної плати відповідає зазначеному в довідках підприємства в графі «Нетто», наданих стягувачем державному виконавцю, тобто отримував заробітну плату значно меншу, ніж ту, яку врахував державний виконавець при розрахунку заборгованості зі сплати аліментів.

Представник скаржника адвокат Юркова Г.В. в судовому засіданні підтримала скаргу, просила її задовольнити.

Державний виконавець Фоменко О.І. просила відмовити в задоволені скарги, вважає свої дії по розрахунку заборгованості зі сплати аліментів ОСОБА_2 та винесення постанов про встановлення тимчасових обмежень такими, що відповідають вимогам закону. В неї на виконанні перебуває виконавче провадження за виконавчим листом №2-1118, виданим Голопристанським районним судом 29.07.2011 року про стягнення аліментів з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 на утримання сина ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 у розмірі 1/3 частина з усіх видів (доходів) заробітку, але не менше 30% пожиточного мінімуму, встановленого для дитини відповідного віку. Розрахунок заборгованості зі сплати аліментів нею був зроблений на підставі довідки, яку надала стягувач, а саме довідка про працевлаштування та отримання заробітної плати боржником ОСОБА_2 видану підприємством «Едро-Транс» Республіки Польща, в перекладі на українську та справжність перекладу посвідчено нотаріально. Ці довідки містять інформацію про нарахований та отриманий дохід ОСОБА_2 за період з 01.01.2019 по 17.12.2019 рік в польський валюті, а саме остання колонка всього 38485,49 злотих. Саме з цієї суму вона вирахувала суму аліментів, які мав сплачувати ОСОБА_2 . Чому саме з цієї колонки вона взяла інформацію про отриманий дохід боржником, пояснити не змогла. В процесі розгляду скарги, за рекомендацією суду вона самостійно зробила перерахунок заборгованості із сплати аліментів, виходячи з отриманого боржником доходу, вказаного в виданій підприємством «Едро-Транс» Республіки Польща довідці, в графі нетто в сумі всього 10675,16 злотих в перерахунку за курсом НБУ на кожен місяць. Відповідно до цього розрахунку заборгованість зі сплати аліментів за період з січня 2019 по квітень 2020 ( аналогічний період попереднього розрахунку) склала 18545,16 грн. просила врахувати даний розрахунок при ухвалені рішення. Щодо винесених нею постанов про встановлення тимчасових обмежень від 25.05.2020, вважає їх такими, що відповідають вимогам закону та з урахуванням зробленого нею перерахунку заборгованості зі сплати аліментів, ці постанови не можуть бути скасовані.

Зацікавлена особа ОСОБА_3 та її представник адвокат Біла-Карп В.А, підтримали надані письмові пояснення, просили відмовити в задоволенні скарги.

Заслухавши пояснення всіх учасників та дослідивши надані суду матеріали суд приходить до наступного.

Статтею 18 Закону України «Про виконавче провадження» (далі Закон) визначено обов`язки і права виконавців, обов`язковість вимог виконавців. Так, виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Виконавець зобов`язаний зокрема, здійснювати заходи примусового виконання рішень у спосіб та в порядку, які встановлені виконавчим документом і цим Законом. Виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право, зокрема, проводити перевірку виконання боржниками рішень, що підлягають виконанню відповідно до цього Закону; з метою захисту інтересів стягувача одержувати безоплатно від державних органів, підприємств, установ, організацій незалежно від форми власності, посадових осіб, сторін та інших учасників виконавчого провадження необхідні для проведення виконавчих дій пояснення, довідки та іншу інформацію, в тому числі конфіденційну.

Статею 19 цього Закону визначено Права і обов`язки сторін та інших учасників виконавчого провадження. Так, сторони виконавчого провадження та прокурор як учасник виконавчого провадження мають право ознайомлюватися з матеріалами виконавчого провадження, робити з них виписки, знімати копії, заявляти відводи у випадках, передбачених цим Законом, мають право доступу до автоматизованої системи виконавчого провадження, право оскаржувати рішення, дії або бездіяльність виконавця у порядку, встановленому цим Законом, надавати додаткові матеріали, заявляти клопотання, брати участь у вчиненні виконавчих дій, надавати усні та письмові пояснення, заперечувати проти клопотань інших учасників виконавчого провадження та користуватися іншими правами, наданими законом.

Відповідно до ч.1 статті 68 Закону стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника звертається у разі відсутності в боржника коштів на рахунках у банках чи інших фінансових установах, відсутності чи недостатності майна боржника для покриття в повному обсязі належних до стягнення сум, а також у разі виконання рішень про стягнення періодичних платежів.

Відповідно до ч.1,2 статті 70 Закону Розмір відрахувань із заробітної плати, пенсії, стипендії та інших доходів боржника вираховується із суми, що залишається після утримання податків, зборів та єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування. Із заробітної плати боржника може бути утримано за виконавчими документами до погашення у повному обсязі заборгованості у разі стягнення зокрема аліментів, - 50 відсотків.

Статею 71 Закону встановлено Порядок стягнення аліментів

Так, порядок стягнення аліментів визначається законом. Виконавець стягує з боржника аліменти у розмірі, визначеному виконавчим документом, але не менше мінімального гарантованого розміру, передбаченого Сімейним кодексом України.

За наявності заборгованості із сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці, стягнення може бути звернено на майно боржника. Звернення стягнення на заробітну плату не перешкоджає зверненню стягнення на майно боржника, якщо існує непогашена заборгованість, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці.

Визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частка від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому Сімейним кодексом України.

Виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості із сплати аліментів щомісяця, а також проводити індексацію розміру аліментів відповідно до частини першої цієї статті. Виконавець зобов`язаний повідомити про розрахунок заборгованості стягувачу і боржнику у разі

У разі стягнення аліментів як частки заробітку (доходу) боржника на підприємстві, в установі, організації, фізичної особи, фізичної особи - підприємця відрахування здійснюються з фактичного заробітку (доходу) на підставі постанови виконавця.

Спори щодо розміру заборгованості із сплати аліментів вирішуються судом за заявою заінтересованої особи у порядку, встановленому законом.

За наявності заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за чотири місяці, державний виконавець виносить вмотивовані постанови:

1) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві виїзду за межі України - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі;

2) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві керування транспортними засобами - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі;

3) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі;

4) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві полювання - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі.

Постанови, зазначені у пунктах 1-4 цієї частини, надсилаються сторонам для відома не пізніше наступного робочого дня з дня їх винесення.

Постанови, зазначені у пунктах 1-4 цієї частини, направляються до виконання відповідними органами після закінчення строку, визначеного частиною п`ятою статті 74 цього Закону, для оскарження рішення, дії виконавця, якщо рішення, дії виконавця не були оскаржені.

У разі оскарження рішення, дії виконавця, постанови, зазначені у пунктах 1-4 цієї частини, якщо їх не скасовано, підлягають виконанню відповідними органами після розгляду справи відповідним судом.

Судом встановлено, що на виконанні державного виконавця Голопристанського міськрайонного ВДВС Південного МРУ Міністерства юстиції (м.Одеса) Фоменко О.І. перебуває виконавче провадження № 28090125 за виконавчим листом №2-118, який виданий 29.07.2011 року Голопристанським районним судом Херсонської області про стягнення аліментів з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 на утримання сина ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 у розмірі 1/3 частина з усіх видів (доходів) заробітку, але не менше 30% пожиточного мінімуму, встановленого для дитини відповідного віку починаючи з 14.07.2011 і до повнолітня дитини.

В рамках даного виконавчого провадження державним виконавцем 01.01.2020 року зроблено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 20.06.2017 по грудень 2019, яка склала -48,76 грн. (а.с.15)

Після звернення стягувача до державного виконавця та надання довідки про отриманий дохід боржником за період з 01.01.2019 по 17.12.2019 року, державним виконавцем 01.06.2020 виготовлено перерахунок (новий розрахунок) заборгованості зі сплати аліментів за період з 20.06.2017 по травень 2020 року. Відповідно до даного розрахунку заборгованість зі сплати аліментів склала 80823, 58 грн. (а.с.92-93)

Даний розрахунок заборгованості зі сплати аліментів направлено боржнику ОСОБА_2 05.05.2020 за вих..№ 18842. (а.с.64)

З довідки про дохід, яка стала підставою для здійснення перерахунку заборгованості зі сплати аліментів, вбачається наступне. Довідка складена польською мовою (а.с.16, 49) та перекладено українською (а.с.17, 49 об.-50). Переклад з польської мови на українську перекладачем ОСОБА_6 , справжність підпису перекладача посвідчено нотаріусом Нікодоном О.О.

Довідка дана на адвокатський запит ОСОБА_7 17.12.2019 року про те, що пан ОСОБА_8 (адреса проживання: АДРЕСА_1 , польський персональний номер НОМЕР_1 ,паспорт № НОМЕР_2 ) працевлаштований у Транспортні послуги «Едро-Транс» ОСОБА_9 з 14.01.2019 по 31.12.2020 на визначений термін на посаді водій вантажного автомобіля понад 3,5 т на 1/1 ставки. За період з 01.01.2019 по 17.12.2019 ОСОБА_8 отримав дохід нетто , всього 14375,39 злотих. Довідка містить дані про нарахований, отриманий дохід та відрахування помісячно, а також в останньому рядку з назвою «Всього» вказана загальна сума нарахувань/відрахувань/отриманих сум.

Як встановлено судом в судовому засіданні, державний виконавець прийняв від стягувача дану довідку про дохід боржника, що не суперечить вимогам Закону. Проте, помилково з урахуванням зазначеної в ній суми отриманого доходу в розмірі 38485,49 злотих із перерахунком в гривневий еквівалент за курсом НБУ(а.с.65-76) розрахував заборгованість зі сплати аліментів.

Як вбачається з даної довідки та отриманих судом роз`яснень, сума в рядку всього: 38485,49 злотих міститься в колонці «виплати за службові поїздки». З пояснень скаржника вбачається, що зазначену суму він дійсно отримував від роботодавця як витрати на відрядження, добові, витрати на паливо, наймання житла тощо. Вказана сума не може рахуватися як отриманий дохід і включатися до загального доходу з якого відраховуються аліменти.

Відповідно до Закону України «Про оплату праці» та Інструкції зі статистики заробітної плати, затвердженої наказом Державного комітету статистики України від 13.01.2004 №5 працівник має право на оплату своєї праці відповідно до актів законодавства і колективного договору на підставі укладеного договору. Заробітна плата складається з основної заробітної плати, додаткової заробітної плати та інших заохочувальних та компенсаційних виплат. Оплата праці під час перебування у відрядженні відносяться до фонду основної заробітної плати. Витрати на відрядження: добові, вартість проїзду, витрати на наймання житла не є заробітною платою працівника.

В ході судового розгляду скарги держаним виконавцем зроблено перерахунок заборгованості зі сплати аліментів від 11.12.2020 року за період з 20.06.2017 по грудень 2020 року та наданий суду.

Відповідно до даного розрахунку заборгованість зі сплати аліментів станом на грудень 2020 року склала 28538,41 грн. За період станом на травень 2020 року (період аналогічний попередньому розрахунку) заборгованість зі сплати аліментів склала 18545,16 грн.

З усних пояснень державного виконавця в судовому засіданні вбачається, що нею зроблено перерахунок заборгованості зі сплати аліментів з урахуванням даних про дохід боржника за період з 01.01.2019 по 17.12.2019, які містяться в довідці підприємства «Едро-Транс» про дохід ОСОБА_2 в колонці «дохід нетто» і не бралося до уваги суми, вказані в останній колонці в довідці «виплати за службові поїздки». Оскільки відокремити суми, які є виплатами на відрядження від суми, яка входить до заробітної плати неможливо.

Саме даний розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 11.12.2020 року в виконавчому провадженні № 28090125 за виконавчим листом №2-118, який виданий 29.07.2011 року Голопристанським районним судом Херсонської області про стягнення аліментів з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 на утримання сина ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 у розмірі 1/3 частина з усіх видів (доходів) заробітку, але не менше 30% пожиточного мінімуму, встановленого для дитини відповідного віку починаючи з 14.07.2011 і до повнолітня дитини суд вважає правильним та враховує його при вирішені вимог скаржника.

Отже, судом встановлено, що заборгованість зі сплати аліментів станом на травень 2020 року склала 18545,16 грн. суми щомісячних платежів аліментів, які підлягають стягненню розраховувались з врахуванням усіх доходів боржника і зазначені у довідці з розрахунку заборгованості зі сплати аліментів. Сукупний розмір заборгованості перевищує суму відповідних платежів за чотири місяці.

Відповідно до вимог ч.9 ст.71 Закону державним виконавцем 25.05.2020 винесено постанови про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві виїзду за межі України - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві керування транспортними засобами - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві полювання - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі.

Суд вважає, що дії державного виконавця щодо постановлення зазначених постанов відповідають вимогам Закону, постанови вмотивовані та обґрунтовані.

Суд не вбачає підстав для скасування зазначених постанов, а тому в цій частині скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись Законом України «Про виконавче провадження», ст.ст.447-451 ЦПК України, суд -

У Х В А Л И В :

Скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на дії державного виконавця Голопристанського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції м.Одеси задовольнити частково.

Визнати протиправними дії головного державного виконавця Голопристанського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції м.Одеси Фоменко О.І. щодо здійснення розрахунку заборгованості зі сплати аліментів за період з 20.06.2017 по 01.05.2020 у розмірі 78610,78 грн. у виконавчому провадженні №28090125 та скасувати вказаний розрахунок.

Вважати правильним розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 20.06.2017 по 01.05.2020 у розмірі 18454,16 гривень від 11.12.2020 у виконавчому провадженні №28090125.

В задоволені решти вимог відмовити

Ухвала може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду через Голопристанський районний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом п`ятнадцяти днів з дня складання повного тексту.

Повний текст ухвали складено 26.01.2021р.

Суддя: І. В. Третьякова