Провадження № 2/712/2962/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2021 року Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

Головуючого судді - Пироженко В.Д.

при секретарі - Жук О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси в порядку спрощеного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Тетяна Петрівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування заявлених позовних вимог вказує, що у березні 2021 року вона з ЄР боржників дізналася, що відносно неї відкрито виконавче провадження № 64049400 приватним виконавцем Чупис Т.П. про стягнення з неї на користь ТОВ Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», заборгованості за кредитним договором № 224663804 від 06.07.2019 року укладеного ТОВ Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» та ТОВ «Манівео Швидка Фінансова допомога».

06.01.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Черкаської області Чупис Т.П. відкрито виконавче провадження № 64049400 про примусове виконання виконавчого напису № 93971 від 20.11.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., щодо стягнення з неї боргу в сумі 8679,33 грн.

З відомостей виконавчого напису вбачається, що борг в розмірі 8679,33 грн. виник за кредитним договором №22663804 від 06.07.2019 року укладеного між «Манівео Швидка Фінансова допомога» та ОСОБА_1 на суму 1100 грн.

Вважає виконавчий напис вчинений з порушенням закону, а саме діяльність приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., на момент вчинення виконавчого напису була зупинена з 21.11.2020 року, згідно наказу Центрально-Західного міжрегіонального управління юстиції (м.Хмельницький).

Також при його вчиненні нотаріус не перевірив чи підпадає заявлена вимога під вид заборгованості, стягнення якої провадиться у безспірному порядку передбачений в постанові. Виконавчий напис вчинено не на оригіналі нотаріально завіреного кредитного договору, що є грубим порушенням норм чинного законодавства. Договору позивачка з ТОВ «»Манівео Швидка Фінансова допомога» та ТОВ «ФК «Онлайн Фіеаес» не укладала. Жодних повідомлень та вимог погашення та наявність заборгованості у ОСОБА_1 не надходило.

Отже нотаріус вчинив оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності вимоги та в порушення чинного законодавства і без належних на те повноважень.

Просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 93971, вчинений 20.11.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. щодо стягнення з неї боргу в сумі 8679,33 грн .

Ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 19.10.2021 року провадження у справі відкрито за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Відповідачу було надано строк для надання відзиву на позовну заяву. Відзив до суду не надійшов.

Клопотання щодо розгляду справи в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін від позивача чи відповідача до суду не надходило.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні факти та відповідні їм правовідносини, які регулюються нормами цивільного законодавства.

06.01.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Черкаської області Чупис Т.П. відкрито виконавче провадження № 64049400 про примусове виконання виконавчого напису № 93971 від 20.11.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., щодо стягнення з неї боргу в сумі 8679,33 грн.

З відомостей виконавчого напису вбачається, що борг в розмірі 8679,33 грн. виник за кредитним договором №22663804 від 06.07.2019 року укладеного між «Манівео Швидка Фінансова допомога» та ОСОБА_1 на суму 1100 грн.

З матеріалів справи вбачається, що вказаний виконавчий напис перебуває на примусовому виконанні в приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Чупис Т.П., що підтверджується наявним в матеріалах справи постановами приватного виконавця.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Умови вчинення виконавчих написів визначені Порядком вчинення виконавчих дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5.

Відповідно до п. 2 Переліку документів для одержання виконавчого напису, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для одержання виконавчого напису за кредитним договором додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.

П. 3.5 Глави 16 Порядку визначено, що при вчиненні виконавчого напису, нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Розрахунок боргу, здійснений банком щодо наявності грошового зобов`язання позивача по кредиту, процентах річних та пені, не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника.

Як зазначає позивач, та підтверджено наданими до суду доказами, діяльність приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., була зупинена з 21.11.2020 року згідно наказу Центрально-Західного міжрегіонального управління юстиції (м. Хмельницький).

Також при його вчиненні нотаріус не перевірив чи підпадає заявлена вимога під вид заборгованості, стягнення якої провадиться у безспірному порядку передбачений в постанові. Виконавчий напис вчинено не на оригіналі нотаріально завіреного кредитного договору, що є грубим порушенням норм чинного законодавства.

Позивач зазначає, що договору з ТОВ «»Манівео Швидка Фінансова допомога» та ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» на отримання коштів не укладала. Жодних повідомлень та вимог погашення та наявність заборгованості у ОСОБА_1 не надходило.

Таким чином нотаріус при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності заборгованості перед стягувачем за договором. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Позивач зазначає, що договору вона не укладала. Відповідач доказів, які спростовують пояснення позивачки суду не надав.

Дані обставини підтверджують те, що заборгованість не можна вважати безспірною.

Отже, нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом чим порушив норми ст.88 Закону України «Про нотаріат», п.284 Інструкції та п.1 Переліку.

Відповідачем не надано суду доказів повідомлення боржника про заборгованість за кредитним договором.

Відповідно до ч.1ст.19 ЦПК України суди розглядають в порядку цивільного судочинства справи, що виникають з цивільних, земельних, трудових, сімейних, житлових та інших правовідносин, крім справ, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства.

Згідност.13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Статтею 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. також не надано докази належного повідомлення позивача про звернення стягувача з заявою про вчинення виконавчого напису. Згідно відповіді приватного нотаріуса Горай О.С. від 12.11.2021 року щодо витребування документів, документи нотаріального діловодства та архіву вилучені слідчими органами згідно ухвали Богунського районного суду м. Житомира від 27.07.2021 року.

Відповідно до постанови Верховного Суду від 18.07.2018 року № 486/388/16-ц, сам по собі факт додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем нотаріусу документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з переліком документів передбачених Порядком № 26/5, не може бути підставою для відмови у задоволенні позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає до виконання, якщо судом буде встановлено, що на момент вчинення нотаріусом цього напису боржник не мав безспірної заборгованості перед стягувачем у тому розмірі, як зазначено у виконавчому написі.

З урахуванням викладеного, після детального з`ясування обставин справи та аналізу законодавчих норм, суд вважає, що постільки боржник заперечує існування заборгованості перед позивачем, тому даний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, а тому позовні вимоги підлягають до задоволення

Питання про стягнення судового збору суд вирішує відповідно до ст.141 ЦПК України. Постільки позивачем при подачі позову сплачено судовий збір 908 грн, а тому вдана сума підлягає стягненню з відповідача на користь позивачки.

Керуючись ст.ст. 87,88 Закону України «Про нотаріат», ст. 3, 4, 5, 12, 13, 77, 81, 141, 259, 263-265, 274, 279 ЦПК України, суд,

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити.

Визнати виконавчий напис № 93971, вчинений 20.11.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. щодо стягнення з ОСОБА_1 боргу в сумі 8679,33 грн таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» (м. Київ, вул. Хоткевича Гната, 12, оф.177, ) на користь ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , прож. АДРЕСА_1 , іпн. НОМЕР_1 ) понесені судові витрати в сумі 908 грн.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Черкаського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом 30 днів (ст.ст.354, 355 ЦПК України). Якщо в судовому засіданні проголошено лише вступну та резолютивну частину судового рішення або у разі розгляду справи без повідомлення учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення або ухвала суду не були вручені у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

ГОЛОВУЮЧИЙ

Повний текст рішення складено 17.11.2021

Позивач: ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , прож. АДРЕСА_1 , іпн. НОМЕР_1 ).

Відповідач: ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» ( м. Київ, вул. Хоткевича Гната, 12, оф.177, ).

Треті особи : Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович( м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, 35).

Приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Тетяна Петрівна ( м. Черкаси, вул. Смілянська, 118 оф. 402).