Провадження № 2/522/4324/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2021 року

Приморський районний суд м. Одеси:

під головуванням - судді Абухіна Р.Д.,

за участю секретаря судового засідання: Баланюк Т.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Альфа-Банк», третя особа: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гамаль Ірина Миколаївна,-

ВСТАНОВИВ:

19.10.2020 року ОСОБА_1 із позовом до АТ «Укрсоцбанк» ( правонаступником якого є АТ « Альфа -Банк» на який було замінено сторону відповідача), третя особа, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гамаль І.М. про визнання виконавчого напису таким,що не підлягає виконанню.

Позов обґрунтовано наступним.

15.10.2013 між АТ « Укрсиббанк» (правонаступник АТ «Альфа -Банк») та ОСОБА_1 укладено кредитний договір № 0668/002418-PR, відповідно до якого позивач отримав грошові кошти.

07.09.2018 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гамаль І.М. видано виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 4662, за яким запропоновано стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ « Укрсоцбанк» заборгованість за кредитним договором № 0668/002418-PR за період з 15.10.2013 року по 30.05.2018 року в розмірі 81 749,76 грн..

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Парфьоновим Г.В. відкрито виконавче провадження №57431783 щодо виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Гамаль І.М. від 07.09.2018 року про стягнення на з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Укрсоцбанк» 81749,76 грн.

Посилаючись на те, що виконавчий напис приватного нотаріуса вчинено з порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій, - виконавчий напис нотаріуса не відповідає вимогам ч. 1 ст. 89 Закону України "Про нотаріат", вчинений за відсутності документів, що підтверджують безспірність заборгованості за кредитним договором, та з неправильно визначеним розміром заборгованості за кредитом, що не свідчить про безспірність заборгованості, ПАТ «Укрсоцбанк» пропущено строк звернення із заявою про вчинення оскаржуваного виконавчого напису, позивач просив позов задовольнити.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 30.10.2020 року відкрито провадження, справа призначена до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження з викликом учасників справи; витребувано копії матеріалів, що стали підставою для вчинення оскаржуваного напису.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 30.10.2020 року заяву про забезпечення позову задоволено. Зупинено стягнення по виконавчому провадженню №57431783 від 16.10.2018 року відкритого на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Гамаль Іриною Миколаївною про стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ « УкрСоцбанк» заборгованість за кредитним договором в розмірі 81 749,76 грн. та 1000 грн. за вчинення виконавчого напису.

Сторони по справі до судового засідання не з`явились, про дату, час та місце проведення якого повідомлені належним чином.

Від представника позивача надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутності, заявлені вимоги підтримує, просить суд їх задовольнити.

Представник відповідача подав до суду заяву про розгляд справи за його відсутності, позовні вимоги не визнав, заперечував проти їх задоволення. Зазначив, що посилання позивача на Постанову Великої Палати ВС щодо скасування дії Постанови КМУ№662 від 26.11.2014 року « Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» прийнята пізніше вчинення нотаріусом оскаржуваного виконавчого напису, отже нотаріус діяв в межах закону. Крім того зазначив, що не надав доказів наявності спору з приводу суми заборгованості, з огляду на що в задоволенні позову просив відмовити.

Третя особа на виконання ухвали суду про витребування доказів надала копії матеріалів виконавчого напису, вчиненого 07.09.2018 року за реєстровим № 4662 та зазначила про розгляд справи за її відсутності.

Суд, ознайомившись з матеріалами справи, дослідивши надані докази, вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 задоволенню не підлягають з наступних підстав.

Відповідно до ст. ст. 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч.1 ст. 1 Закону України "Про нотаріат" нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (ч.1 ст. 39 Закону "Про нотаріат").

Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 .

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат").

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України "Про нотаріат" та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (п.п. 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому ст. 50 Закону України "Про нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Згідно зі ст. 88 Закону України «Про нотаріат» безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

З матеріалів справи вбачається, що 15.10.2013 року Банком та ОСОБА_1 укладено кредитний договір, відкрито картковий рахунок з встановленням кредитної лінії в сумі не більше 300 000 грн. строком на рік з процентною ставкою 24,00% річних, а після спливу зазначеного річного строку та зміни тарифного плану процентна ставка становитиме 28,00% річних.

07.09.2018 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу гамаль І.М. на підставі ст.ст.87-91 Закону України «Про нотаріат», глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012ткроку№296/5 та п.2 Переліку документів , за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, запропоновано стягнуто на користь ПАТ «УкрСоцбанк» - (правонаступник АТ «Альфа -Банк» заборгованість, що виникла договором № 0668/002418-PR від 15.10.2013 року боржником за яким є ОСОБА_1 . Строк платежу за кредитним договором настав, Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводить за період з 15.10.2013 року по 30.05.2018 року. Сума заборгованості за кредитом складає 81 749,76 грн.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Парфьоновим Г.В. від 16.10.2018 року відкрито виконавче провадження № 57431783 про примусове виконання виконавчого напису приватного нотаріуса № 4662 від 07.09.2018 року.

В своєму позові позивач зазначає, що на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису нотаріусом вказана заборгованість не була безспірною.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконав написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення щ вимоги минуло не більше трьох років.

У відповідності до Закону України «Про нотаріат» та Постанови Кабінету МіністрівУкраїни № 1172 від 29 червня 1999 року «Про затвердження переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчим написів нотаріусів» нотаріус встановлює безспірність заборгованості на підставі документів наданих стягувачем, вичерпний перелік яких визначено нормативно-правовими актами.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Матеріали справи не містять доказів, що позивач у встановленому законом порядку спростував суму заборгованості за кредитним договором № 0668/002418- PR.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.

Позивач в позовній заяві також посилається на те, що АТ «УкрСиббанк» пропустив строк звернення до нотаріуса за чиненням оспорюваного виконавчого напису.

З матеріалів справи вбачається, 15.10.2013 року між сторонами укладено договір № 0668/002418- PR, відкрито поточний рахунок з встановленням кредитної лінії № 2418 строком на 1 рік з можливістю його автоматичного продовження.

Доказів припинення даного договору матеріали справи не містять.

Відповідач взяті на себе зобов`язання за договором виконав у повному обсязі. Проте ОСОБА_1 взяті на себе зобов`язання за кредитним договором належним чином не виконує, у зв`язку з чим станом 30.05.2018 року виникла заборгованість за кредитним договором становила 81 749,76 грн.

В матеріалах справи наявне повідомлення про порушення основного зобов`язання з підтвердженнями отримання його боржником.

Згідно ста. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Відповідно до ст. 536 ЦК України за користування чужими грошовими коштами боржник зобов`язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Зважаючи на те, що станом на момент вчинення оскаржуваного виконавчого напису, зобов`язання за кредитним договором належним чином не виконанні, а отже не припиненні, Банк наділений правом вимагати від ОСОБА_1 виконання зобов`язаного, взятого на себе кредитним договором. А тому Банк звернувся в межах строків до нотаріуса для вчинення виконавчого напису нотаріуса, передбачених ст. 88 Закону України «Про нотаріат».

Посилання позивача на те, що постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишену без змін Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року та Постановою Великої Палати верховного Суду від 20.06.2019 року постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014року «Про внесення змін до переліку документів,за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення Переліку новим розділом «стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» визнано незаконною та нечинною, також не заслуговують на увагу. Станом на день вчинення оскаржуваного виконавчого напису нотаріуса вищезазначена постанова не набрала законної чинності, а отже нотаріус діяв відповідно до закону.

Оскільки позивачу встановленому законом порядку не спростував належними і допустимими доказами того, що сума заборгованості за кредитним договором на дату вчинення нотаріусом оспорюваного виконавчого напису була іншою, ніж та, яка запропонована в ньому до стягнення, не надала доказів часткового чи повного погашення заборгованості, суд приходить до висновку про законність вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Відповідно до ч. 9 ст. 158 ЦПК України, у випадку залишення позову без розгляду, закриття провадження у справі або у випадку ухвалення рішення щодо повної відмови у задоволенні позову суд у відповідному судовому рішенні зазначає про скасування заходів забезпечення позову.

Враховуючи те, що в задоволенні позову відмовлено суд вважає за необхідне скасувати заходи забезпечення позову.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 15,16,18,526,536,629 ЦК України,ст.ст.1,34,39,50, 87,88 Закону України «Про нотаріат»,ст.ст. 2, 4, 12, 13, 27, 43, 76, 81, 89, 95,247, 258-259, 263-265, 268, 354 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Альфа-Банк», третя особа: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гамаль Ірина Миколаївна,- відмовити.

Скасувати заходи забезпечення позову, накладені ухвалою Приморського районного суду від 30.10.2020 року у вигляді зупинення стягнення по виконавчому провадженню №57431783 від 16.10.2018 року відкритого на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Гамаль Іриною Миколаївною про стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ « УкрСоцбанк» заборгованість за кредитним договором в розмірі 81 749,76 грн. та 1000 грн. за вчинення виконавчого напису.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення суду виготовлений 15.11.2021 року.

Суддя: Р.Д. Абухін

10.11.21