Справа № 696/549/21
Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

02.11.2021 смт. Олександрівка

Олександрівський районний суд Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді Івченка П.О.,

за участю: секретаря судового засідання Іваненко Н.Л.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Олександрівка цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, третя особа без самостійних вимог: Приватний виконавець Виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

У С Т А Н О В И В:

08.06.2021 ОСОБА_1 звернулася до Кам`янського районного суду Черкаської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, третя особа без самостійних вимог: Приватний виконавець Виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Разом із позовною заявою до суду подана заява про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису №3455 від 15.01.2021, який оскаржується, в якій ставиться питання щодо зупинення стягнення на підставі виконавчого напису вчиненого Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем, про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія» Кредит-Капітал» заборгованості по кредитному договору № 6557651 у сумі 19430 грн. у виконавчому провадженні №64822862, що ведеться Приватним виконавцем Виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександром Олександровичем.

Ухвалою Кам`янського районного суду Черкаської області від 09.06.2021 цивільну справу разом із заявою про забезпечення позову надіслано за підсудністю до Олександрівського районного суду Кіровоградської області (а.с.141-142).

Ухвалою суду від 26.07.2021 заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису, задоволено.

Зупинено стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса № 3455 вчиненого 15.01.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем про стягнення заборгованості з боржника ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» по кредитному договору №6557651 у сумі 19430 грн.

Ухвалою суду від 02.08.2021 позовна заява прийнята до розгляду, відкрито провадження у справі та призначено до судового розгляду та витребувано у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького Ігоря Вікторовича, належним чином завірені копії виконавчого напису зареєстрованого в реєстрі за №3455 від 15.01.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал"" заборгованості за кредитним договором №6557651 в загальній сумі 19430,00 грн. та засвідчені копії всих матеріалів справи.

Витребувано у Приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександра Олександровича, належним чином завірені копії всіх матеріалів виконавчого провадження №64822862 з примусового виконання виконавчого напису зареєстрованого в реєстрі за №3455 від 15.01.2021 вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовиченм про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал"" заборгованості за кредитним договором №6557651 в загальній сумі 19430,00 грн.

Витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", належним чином завірені копії документів:

1) Договір про надання кредиту з підписом ОСОБА_1 з усіма додатками і додатковими угодами до нього;

2) докази надання ОСОБА_1 примірників підписаних договорів про надання кредиту, додатків та додаткових угод про зміну умов договору про надання кредиту у дату їх укладання;

3) докази ознайомлення ОСОБА_1 з іншими документами, які регулюють правовідносини, до документу укладення договорів під підпис;

4) повідомлення з вимогою про погашення ОСОБА_1 суми боргу з доказами його направлення і отримання до вчинення виконавчого напису.

5) засвідчену копію виконавчого напису №3455 від 15.01.2021, що вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "Фінансова компанія" "Кредит Капітал" заборгованості за кредитним договором № 6557651 в загальній сумі 19430,00 грн. та усіх документів, поданих нотаріусу для його вчинення (а.с.160-162).

Проте, зазначена ухвала виконана не була, суду не надані витребувані документи, які необхідні для розгляду справи.

Позивач у судове засідання не з`явилася, надала клопотання про розгляд справи без її участі, позовні вимоги підтримала в повному обсязі, просила задовольнити (а.с.198).

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, про причини неявки суду не повідомив (а.с.207).

Відповідач приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В., у судове засідання не з`явився про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, про неявку не повідомив, відзив не подав (а.с.209).

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, у судове засідання не з`явився про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, про неявку не повідомив, відзив не подав (а.с.208).

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом установлено, що 15.01.2021 вчинено виконавчий напис приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В., на підставі ст.87 ЗУ "Про нотаріат" та пункт 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого постановою КМУ від 29.07.1999 №1172, про звернення стягнення з ОСОБА_1 , котра є боржником за договором №6557651 від 16.07.2019, укладеним з ТзОВ "Мілоан", правонаступником всих прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги №47-МЛ від 20.02.2021 є ТзОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" заборгованості за договором №6557651 від 16.07.2019 у розмірі 19430 грн. (а.с.137).

Постановою приватного виконавця Шмалько О.О. серія ВП № 64822862 від 15.03.2021 відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису нотаріуса № 3455 виданого 15.01.2021 про стягнення заборгованості боржника ОСОБА_1 на користь ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» у розмірі 19430 грн. за кредитним договором №6557651 від 16.07.2019 (а.с.136).

Постановою приватного виконавця Шмалько О.О. серія ВП № 64822862 від 08.04.2021 звернуто стягнення на доходи боржника ОСОБА_1 , що отримує дохід у ФОП ОСОБА_2 , шляхом відрахування із доходів боржника у розмірі 20 % до виплат загальної суми боргу 21873 грн., яка складається з боргу за виконавчим документом, основної винагороди приватного виконавця та витрат виконавчого провадження (а.с.45-46).

Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про нотаріат», нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

За ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат», порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється цим Законом та іншими актами законодавства України.

Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 затверджено Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, який зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595.

У відповідності до ст. 87, 88 Закону «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 1, 3 гл. 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 із змінами внесеними Постановою КМУ від 26.11.2014 № 662.

Постановою Кабміну № 662 Перелік доповнено розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та пунктом 2 такого змісту: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.

Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, зокрема, пункт 2 змін, що вносяться до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

З огляду на що, на момент вчинення приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. виконавчого напису норма чинного законодавства про можливість вчинення виконавчих написів в безспірному порядку на підставі кредитних договорів, що не посвідчені нотаріально, була скасована.

Виконавчим написом є розпорядження нотаріуса про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачі чи повернення майна кредитору, здійснене на документах, які підтверджують зобов`язання боржника.

В основі вчинення цієї нотаріальної дії знаходиться факт безспірності відповідальності боржника. Тому вчинення виконавчого напису - це не вирішення спору між кредитором та боржником, а підтвердження безспірності зобов`язань боржника.

Згідно ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків встановлених цим Кодексом.

Доказування не може ґрунтуватись на припущеннях.

В силу положень ст.12 ЦПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків в зв`язку з вчиненням або не вчиненням нею процесуальних дій.

Враховуючи викладене, оцінюючи досліджені судом докази в їх сукупності, суд приходить до висновку про наявність порушень при вчиненні виконавчого напису від 15.01.2021 № 3455.

Відповідно до вимог ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії.

Спір про право, який ґрунтується на вчиненій нотаріальній дії, розглядається судом у порядку позовного провадження. Спір про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса, розглядається судом за позовом боржника до стягувача.

За змістом статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Засіб захисту, що вимагається згаданою статтею повинен бути «ефективним» як у законі, так і на практиці, зокрема, у тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави (рішення в справі «Афанасьєв проти України» від 05.04.2005 р.).

Таким чином особа має право пред`явити до суду таку вимогу на захист цивільного права, яка відповідає змісту порушеного права та характеру правопорушення.

Враховуючи викладене, зважаючи на допущені порушення Закону України «Про нотаріат» при вчиненні виконавчого напису про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості за кредитним договором, суд приходить до висновку про обґрунтованість заявлених вимог та наявність підстав для визнання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. 15.01.2021 № 3455, таким, що не підлягає виконанню, з метою ефективного захисту порушеного права позивача.

На підставі ст. 141 ЦПК України, з відповідачів необхідно стягнути на користь позивача судовий збір в сумі 1362 гривні 00 копійок з кожного по 681,00 грн.

Керуючись ст. 141, 259, 264-265, 268, 354 ЦПК України, суд,

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, третя особа без самостійних вимог: Приватний виконавець Виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 3455, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем від 15.01.2021, про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором в загальній сумі 19430 грн. 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія «Кредит-Капітал» та Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького Ігоря Вікторовича на користь ОСОБА_1 судові витрати у загальній сумі 1362 ( одна тисяча триста шістдесят дві) гривні з кожного по 681 (шістсот вісімдесят одна) гривні 00 копійок.

Відповідно до ч. 7, 8 ст. 158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Якщо протягом вказаного строку за заявою позивача (стягувача) буде відкрито виконавче провадження, вказані заходи забезпечення позову діють до повного виконання судового рішення.

На рішення суду протягом 30 днів з дня його проголошення може бути подана апеляційна скарга до Кропивницького апеляційного суду.

Повний текст рішення виготовлено 02.11.2021.

Позивач ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , що проживає за адресою АДРЕСА_1 .

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія « Кредит-Капітал», , місцезнаходження: 79018, Львівська область, м.Львів, вул.Смаль-Стоцького, буд.1, корпус 28.

Відповідач - Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, адреса: 01034, м. Київ, вул. Рейторська/пров.Георгіївський будинок 6-3,т Літ.А кабінет 2-7.

Третя особа - Приватний виконавець Виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, місце знаходження: 25006, Кіровоградська область, м.Кропивницький, вул. Гоголя, 67/24.

Суддя: /підпис/ П.О.Івченко

Згідно з оригіналом.

Виготовлено з автоматизованої системи документообігу суду.

Рішення станом на «___»_____________20___ року набрало законної сили.

Оригінал судового рішення знаходиться у матеріалах справи №696/549/21.

Суддя Олександрівського районного суду

Кіровоградської області ______________________П.О.Івченко

Копію засвідчено «___»_____________20___ року