Р І Ш Е Н Н Я№ 127/6736/21

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 жовтня 2021 р.Вінницький міський суд Вінницької області в складі судді Венгрин О.О.,

секретар - Франківська Н.В.,

за участі представника позивача ОСОБА_1 - адвоката Цокало Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Профіт капітал", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Турський О.В., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом ТОВ "ФК "Профіт капітал", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Турський О.В., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, який мотивовано тим, що 23.02.2021 р. він дізнався на сайті Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень про те, що у приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Турського О.В. з 23.02.2021р. перебуває на виконанні виконавче провадження №64619704 з виконання виконавчого напису №12218 від 25.01.2021 р., вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С., про стягнення з позивача на користь ТОВ "ФК "Профіт капітал" заборгованості в розмірі 10862,00 грн. за кредитним договором №2173766 від 21.10.2019 р., який укладено між ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» та ОСОБА_1 , право вимоги за яким було відступлено ТОВ "ФК "Профіт капітал" на підставі договору відступлення прав вимоги №03042017 від 03.04.2017 р., за період з 11.06.2020 р. по 06.01.2021 р.

Просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса №12218, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 25.01.2021 р., оскільки:

- при вчиненні виконавчого напису №12218 приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. керувався п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 р., але цей пункт постанови визнано незаконним та нечинним постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 р. (справа №826/20084/14);

- виконавчий напис вчинений нотаріусом на підставі кредитного договору №2173766 від 21.10.2019 р., який не був нотаріально-посвідченим;

- приватний нотаріус не врахував того, що заборгованість за кредитним договором №2173766 від 21.10.2019 р. не була безспірною та те, що позивачу ОСОБА_1 не було відомо про існування договору відступлення прав вимоги за кредитним договором і про заміну первісного кредитора. (а.с. 1-12)

В судовому засіданні (в режимі відеоконференції) представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Цокало Т.М. позов підтримала за викладених в позовній заяві обставин, просить його задоволити, пояснила, що нотаріусом при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису було порушено процедуру, оскільки він керувався п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 р., але цей пункт постанови визнано незаконним та нечинним постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 р. (справа №826/20084/14). Крім того, заборгованість не є безспірною. Надала відповідь на відзив. (а.с. 70-75)

Представник відповідача ТОВ "ФК "Профіт капітал" в судове засідання не з"явився, надав відзив, позов не визнає, у відзиві є прохання розглядати справу у його відсутність. (а.с. 63-65)

Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з"явився, належним чином повідомлений про день та час розгляду справи (а.с. 132), надав копію виконавчого напису та документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис. (а.с. 104-124)

Приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Турський О.В. в судове засідання не з"явився, належним чином повідомлявся про день та час розгляду справи. (а.с. 134)

Вислухавши пояснення представника позивача, дослідивши та оцінивши докази у справі, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає.

Судом встановлено, що 21.10.2019 р. між ОСОБА_1 та ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» було укладено договір позики №2173766, за яким ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» надало ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 6000,00 грн, строком до 20.11.2019 р., з базовою процентною ставкою/день - 1,60%, розмір акційних процентів у день складав 0,96%, розмір процентів на прострочену позику у день 2,70%, розмір річних процентів на позику 350,40%, розмір річних процентів на прострочену позику 985,50%. Загальна вартість кредиту становить 7728,00 грн. (а.с. 106)

Пунктом 3. договору передбачено, що проценти за цим договором нараховуються щоденно, включаючи дати отримання та повернення, на залишок позики та, у випадку дострокового її повернення, підлягають відповідному перерахунку.

Позичальник на момент підписання договору вивчив цей договір та правила надання грошових коштів у позику, у тому числі і на умовах фінансового кредиту, розміщені на сайті, їх зміст, суть, об`єм зобов`язань сторін та наслідки укладення цього договору йому зрозумілі. Позичальник несе повну відповідальність перед позикодавцем за повернення позики, сплату процентів та належне виконання зобов`язань за цим договором усім своїм майном. Сторони несуть відповідальність за невиконання чи неналежне виконання договірних зобов`язань, передбачену положеннями цього договору, правил та чинного законодавства (п. 4.2, п. 8 договору).

Договір позики №2173766 від 21.10.2019 р. укладався дистанційно, в електронній формі, з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем, шляхом надсилання електронного повідомлення про прийняття (акцепт) пропозиції, та підписано накладенням електронного підпису одноразовим ідентифікатором. Відповідно до положень Закону Україну «Про електронну комерцію» договір прирівнюється до укладеного в письмовій формі п. 5 договору. (а.с. 106)

Згідно виписки з особового рахунку за кредитним договором №2173766 від 21.10.2019 р. заборгованість позивача станом на 06.01.2021 р. становить 10862,00 грн, з яких: 6000,00 грн прострочена заборгованість за кредитом, 4862,00 грн прострочена заборгованість за процентами. (а.с. 108)

03.04.2017 р. укладено договір факторингу №03042017 між ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» та ТОВ "ФК "Профіт капітал", право вимоги до осіб, які були боржниками ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів», перейшло до ТОВ "ФК "Профіт капітал", в тому числі щодо боржника ОСОБА_1 за кредитним договором №2173766 від 21.10.2019 р. Зазначене підтверджується копією договору факторингу №03042017 від 03.04.2017 р. та реєстром прав вимоги №107 від 11.06.2020 р. (а.с. 120, 121-123)

На а.с. 105 довідка ТОВ "ФК "Профіт капітал" про ідентифікацію клієнта ОСОБА_1 , з яким укладено договір №2173766 від 21.10.2019 р.

11.01.2021 р. ТОВ "ФК "Профіт капітал" звернулось до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. з заявою про вчинення виконавчого напису, в додатку якої зазначено, які документи надано нотаріусу, в тому числі копія реєстру поштових відправлень (серед одержувачів - ОСОБА_1 ). (а.с. 107, 109)

25.01.2021 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №12218, яким стягнуто заборгованість з боржника ОСОБА_1 за кредитним договором №2173766 від 21.10.2019 р., укладеним між ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» та ОСОБА_1 , право вимоги за яким було відступлено ТОВ "ФК "Профіт капітал" на підставі договору відступлення прав вимоги №03042017 від 03.04.2017 р., за період з 11.06.2020 р. по 06.01.2021 р. в розмірі 10862,00 грн, з яких: 6000,00 грн прострочена заборгованість за сумою кредиту, 4862,00 грн прострочена заборгованість за процентами. (а.с. 104)

На підставі цього виконавчого напису №12218, виданого 25.01.2021 р., приватним виконавцем виконавчого округу Вінницької області Турським О.В. 23.02.2021 р. відкрито виконавче провадження №64619704. (а.с. 23)

Згідно ст. 1054 ч. 1 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов"язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов"язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ст.ст. 526, 527, 530 ЦК України зобовязання повинні виконуватись належним чином і в установлений строк, відповідно до умов договору та вимог закону.

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Статтею 18 ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси (ст. 34 п. 19 Закону України «Про нотаріат»).

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. №296/5, передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Пунктом 3.1. глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України ( п.п. 1.1. п. 1, п.п. 1.2. п. 1 глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до п. 2.1 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява.

Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» та п. 4 глави 16 розділу ІІ «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 р., виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та місце проживання (місцезнаходження) стягувача; найменування та місце проживання (місцезнаходження) боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, суму державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано; дату набрання чинності виконавчим написом; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, скріплений печаткою; інші відомості, передбачені статтею 18 Закону України «Про виконавче провадження».

Постановою Верховного Суду України від 20.05.2015 р. (справа №6-158цс15) встановлено, що нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов"язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів.

В постанові Верховного Суду від 22.03.2021 р. (справа №653/4444/17) зазначено, що суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Підставами визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню є недотримання визначеної Законом України «Про нотаріат» та Порядком процедури вчинення виконавчих написів. Тобто, при оспорюванні виконавчих написів, позивачі звертаються з позовом про визнання їх такими, що не підлягають виконанню, з тих підстав, що суми, на які вчинено виконавчий напис, не є безспірними, стягувач не надав нотаріусу усі документи, які підтверджують заборгованість, пропущений строк вчинення виконавчого напису тощо.

Отже, вимоги до виконавчих написів при вчиненні виконавчого напису від 25.01.2021 р. (реєстр №12218) приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. були виконані; нотаріусу для вчинення виконавчого напису ТОВ "ФК "Профіт капітал" надало документи, які підтверджують безспірність заборгованості; оскаржуваний виконавчий напис вчинено на підставі кредитного договору №2173766 від 21.10.2019 р., укладеного між ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів» та ОСОБА_1 , право вимоги за яким було відступлено ТОВ "ФК "Профіт капітал" на підставі договору відступлення прав вимоги (факторингу) №03042017 від 03.04.2017 р. і реєстру прав вимоги №107 від 11.06.2020 р. (копію яких також було надано нотаріусу); умовами договору, укладеного між сторонами, встановлено строки повернення боргу та відповідальність за їх порушення, суд вважає, що виконавчий напис №12218 від 25.01.2021 р. відповідає вимогам діючого законодавства, вчинений на підставі документів, які підтверджують наявність заборгованості та її безспірність. Доказів відсутності заборгованості у ОСОБА_1 перед ТОВ "ФК "Профіт капітал" (правонаступника ТОВ «1 Безпечне агентство необхідних кредитів») або наявності спору щодо розміру заборгованості суду не надано. На підставі викладеного в задоволенні позову потрібно відмовити.

Керуючись ст. 18, 610, 629, 530, 1054 ЦК України,

Законом України «Про нотаріат»,

Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. №296/5,

ст.ст. 12, 13, 89, 137, 141, 259, 263-265, 279 ЦПК України, суд

в и р і ш и в :

Відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Профіт капітал", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Турський О.В., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня складення повного рішення до Вінницького апеляційного суду.

Згідно вимог ст. 265 ч. 5 п. 4 ЦПК України:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ;

відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Профіт капітал", код 39992082, м. Київ, вул. Набережно-Лугова, 8;

третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, 35;

третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Вінницької області Турський О.В., м. Вінниця, вул. Визволення, 8, к. 29.

Повне рішення виготовлено 01.11.2021 р.

Суддя О.О.Венгрин