Справа № 215/1571/21
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 жовтня 2021 року Тернівський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області

у складі: головуючого, судді - Коноваленка М.І.

секретар судового засідання - Таран О.В.

розглянувши в судовому засіданні, в залі №7, за правилами спрощеного позовного провадження, позовну заяву представника позивача ОСОБА_1 - адвоката Швеця Михайла Євгеновича до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК «Онлайн Фінанс»; треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Кіровоградської області Золотарьової Тетяни Валентинівни про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

12.03.2021 р. представник позивача Швець М.Є. в інтересах позивача ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК «Онлайн Фінанс»; треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Кіровоградської області Золотарьової Тетяни Валентинівни про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач вказує, що 01.03.2021 р. посадовою особою ТОВ «НВК Криворіжелектромонтаж» на якому працює позивач, його було ознайомлено з постановою приватного виконавця від 20.01.2021 р. (ВП№ 63871169) про звернення стягнення на заробітну плату, виданого приватним виконавцем Кіровоградської області Золотарьовою Т.В. за виконавчим написом №54358, посвідченого 28.09.2020 р. приватний нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай О.С. щодо стягнення суми боргу на користь до ТОВ «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі 18 045,00 грн., загальна сума, яка підлягає стягненню складає 20 349,50 грн., але позивач жодних договорів не укладав, йому не відомо про його існування, ТОВ ФК «Онлайн Фінанс» ніякого кредитного договору не надсилав, з якого б можна було б встановити його обов`язок сплачувати грошові кошти, а при вчиненні нотаріального напису, нотаріус не переконався у безспірності заборгованості та в отриманні позивачем вимоги щодо усунення порушень зобов`язань, що суперечить Закону України «Про нотаріат».

На підставі викладеного, позивач ОСОБА_1 просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №54358, від 28.09.2020 р., який вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай Олег Станіславович про стягнення з ОСОБА_1 на користь до Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі в сумі 18 045,00 грн., загальна сума, яка підлягає стягненню складає 20 349,50 грн.

Представник позивача в судове засідання не з`явився, надав письмову заяву про розгляд справи за його відсутності та відсутності позивача, позов підтримує в повному обсязі та згоден на заочний розгляд справи.

Суд вважає можливим розглянути справу у відсутності позивача, відповідно до ч.3 ст. 211 ЦПК України, враховуючи, що останній скористався своїми процесуальними правами.

Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» в судове засідання не з`явився, про час, дату та місце розгляду справи були повідомлені завчасно та належним чином, відзив на позов не надали, направили до суду клопотання про передачу справи за підсудністю, зареєстроване 06.05.2021 р. та 13.05.2021 р.

Ухвалою Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.09.2021 в заявленому клопотанні представника відповідача було відмовлено.

Треті особи приватний нотаріус приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай О.С., приватний виконавець Кіровоградської області Золотарьова Т.В. в судове засідання не з`явилися, про час, дату та місце розгляду справи були повідомлені завчасно та належним чином.

Відповідно до ч.2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису не здійснювалось.

Дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні у справі докази, у їх сукупності, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що постановою приватного виконавця Кіровоградської області Золотарьова Т.В. відкрито виконавче провадження № 63871169 з примусового виконання виконавчого напису №54358, посвідченого 28.09.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай Олегом Станіславовичем, щодо стягнення з ОСОБА_1 на користь до Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі в сумі 18 045,00 грн. (а.с.13-15).

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістом статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Законом України «Про нотаріат» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Частиною 1 ст.39 ЗУ «Про нотаріат» передбачено, що порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 р. №296/5.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172» (пункт 3 глави 16 Порядку вчинення виконавчих дій нотаріусами України).

Згідно п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Такий висновок відповідає, зокрема, правовій позиції, викладеній у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі №6-887цс17.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.12 ЦПК України, цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у цивільних справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд має право збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи лише у випадках, коли це необхідно для захисту малолітніх чи неповнолітніх осіб або осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

В даному випадку нотаріус при вчиненні спірного напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, які підлягають стягненню за виконавчим написом, а відповідачем в свою чергу не надано суду жодних доказів на спростування аргументів викладених позивачем в позовній заяві, щодо відсутності договірних відносин з відповідачем та направлення йому вимоги про усунення порушення зобов`язання.

Виходячи з викладеного, встановивши, що стягнута за виконавчим написом заборгованість є спірною, приймаючи до уваги, що нотаріус, при вчиненні виконавчого напису, не мав доказів підтвердження отримання боржником вимоги про погашення заборгованості, не перевірив відсутність спору між кредитором та позичальником щодо розміру заборгованості, суд вважає необхідним позов задовольнити.

Також, при задоволенні позову у відповідності до ст.141 ЦПК України, з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» слід стягнути судовий збір.

Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору на підставі ст.5 ЗУ «Про судового збору», тому слід стягнути з відповідача на користь держави 908,00 грн. судового збору.

Керуючись ст.ст.12, 13, 133, 141, 158, 263-268, 272, 273, 280, 281 354, 355, ЦПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Позовну заяву представника позивача ОСОБА_1 - адвоката Швеця Михайла Євгеновича до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК «Онлайн Фінанс»; треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Кіровоградської області Золотарьової Тетяни Валентинівни про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №54358, посвідченого 28.09.2020 р., який вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай Олег Станіславович про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі 18 045,00 грн., загальна сума, яка підлягає стягненню складає 20 349,50 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Фінанс» (, адреса: 01014, м. Київ, вул. Звіринецька, буд.63) 908,00 грн. судового збору на користь держави.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повне рішення складено 21.10.2021 р.

СУДДЯ: