єдиний унікальний номер справи 423/771/20
номер провадження 2/423/86/21
Р І Ш Е Н Н Я
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 вересня 2021 року м. Попасна

Попаснянський районний суд Луганської області у складі

головуючої судді Лизенко І.В.,

за участі секретаря судового засідання Сороки В.І.,

позивача ОСОБА_1 ,

представника позивача ОСОБА_2 ,

представника відповідача Стреляної Л.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в судовій залі у порядку загального позовного провадження цивільну справу №423/771/20 за позовом ОСОБА_1 до Державного підприємства «Первомайськвугілля» про визнання дій протиправними, зобов`язання здійснити нарахування та виплату середнього заробітку військовослужбовцю за час відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами,

ВСТАНОВИВ:

Позивачка 24.03.2020 звернулась до суду із вказаним вище позовом, у якому просила визнати протиправними дії ВП шахта "Гірська" ДП "Первомайськвугілля" щодо припинення нарахування та виплати їй середньої заробітної плати з 05.08.2019 року на час знаходження на лікарняному в зв`язку з пологами та народженням дитини, а також зобов`язати відповідача здійснити нарахування та виплату середньої заробітної плати з 05.08.2019 року на час знаходження її на лікарняному в зв`язку з пологами та народженням дитини.

В обґрунтування позову зазначила, що нею було укладено контракт про проходження військової служби в ЗСУ і на час укладення контракту вона працювала на Відокремленому підрозділі шахта «Гірська» Державного підприємства «Первомайськвугілля». Після укладення контракту про проходження військової служби вона отримувала середню заробітну плату з вказаного підприємства (відповідача), що передбачено ч.ч.3,5 ст.119 КЗпП України.

05.08.2019 року позивачці було припинено нарахування та виплату середньої заробітної плати, передбаченої ст. 119 ч.ч.3,5 КЗпП, як працівнику, що прийнятий на військову службу за контрактом на час дії особливого періоду.

ІНФОРМАЦІЯ_1 позивачка народила дитину - ОСОБА_3 .

Контракт про проходження військової служби в ЗСУ продовжений та діє до цього часу, позивачка продовжує проходити військову службу за контрактом в лавах ЗСУ.

З приводу того, що відповідач не сплачує позивачці середню заробітну плату, яка гарантована КЗпП, позивачка зверталась неодноразово до відповідача про нарахування та виплату вказаних грошових коштів, однак отримувала відповідь про відмову у задоволенні вимог, що є на її думку, порушенням її прав та не відповідає вимогам закону, тому вона вимушена звернутись до суду для захисту своїх прав.

Провадження у справі відкрито 26.03.2020 суддею Архипенко А.В., ухвалено здійснювати судовий розгляд у порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 14.05.2020. Підготовче провадження не закрито.

Розгляд справи не було завершено, у зв`язку зі звільненням судді ОСОБА_4 у відставку рішенням ВРП від 25.08.2020.

За результатами повторно проведеного автоматизованого розподілу справ між суддями, 17.09.2020 справу передано на розгляд складу суду із головуючою Лизенко І.В.

Ухвалою від 12.10.2020 суддею Лизенко І.В. прийнято до розгляду цивільну справу, ухвалено розгляд справи розпочати повторно в порядку загального позовного провадження з підготовчого засідання, призначено відкрите підготовче засідання на 27 січня 2021 року, яке відкладено на 03.06.2021.

Ухвалою суду від 27.01.2021 за клопотанням позивачки замінено неналежного відповідача ВП «Шахта Гірська» на належного відповідача ДП «Первомайськвугілля».

Ухвалою від 03.06.2021 закрито підготовче провадження та призначено цивільну справу до розгляду по суті на 20 вересня 2021 року о 10-30 годині.

У встановлений судом строк представник відповідача надала відзив на позовну заяву, у якому позов не визнала посилаючись на те, що наказом по шахті №1221-к/тр від 21.11.2016р. ОСОБА_1 , машиніст підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) була відсторонена від роботи зі збереженням місця роботи і середнього заробітку на період проходження військової служби за контрактом.

Відповідно до вимог ст.119 КЗпП України на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочій час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку

Відповідно до ч.3 ст.24 закону України №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці вважаються такими що виконують обов`язки військової служби:

- На території військової частини або в іншому місті роботи (занять) протягом робочого (навчального часу), включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять);

- На шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби;

Поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника);

Під час виконання державних обов`язків, у тому числі у випадках, якщо ці обов`язки не були пов`язані з військовою службою;

Під час виконання обов`язку з урятування людського життя, охорони державної власності, підтримання військової дисципліни та охорони правопорядку.

Враховуючи положення діючого законодавства, з дати відпустки військовослужбовця у зв`язку з вагітністю та пологами підстав для виплати середнього заробітку за місцем роботи по трудовому договору не вбачається, оскільки військовослужбовцем не виконуються обов`язки військової служби. Виплати середнього заробітку, передбачені ст.119 КЗпП України можуть бути відновлені лише після того як військовослужбовець приступить до виконання обов`язків військової служби.

Тому, наказом по шахті №634-к/тр від 12.09.2019. ОСОБА_1 було припинено виплату середнього заробітку, так як вона знаходилась у відпустці у зв`язку з вагітністю та пологами з 05.08.2019р. по 08.12.2019р., та нею не виконувалися обов`язки військової служби. Підставою для видання такого наказу були: довідка про тимчасову непрацездатність №148 від 05.08.2019р., відпускний квиток командира військової частини НОМЕР_1 від 05.08.2019 №2695, що ОСОБА_1 звільнена у відпустку в зв`язку з вагітністю та пологами з 05.08.2019р. по 08.12.2019р.

Згідно роз`яснень Мінсоцполітики України (газета «Праця і зарплата» №30, 2017р.) жінці військовослужбовцю не виплачують середній заробіток відповідно до вимог ст.119 КЗпП України за місцем роботи за трудовим договором із дати початку відпустки по вагітності та пологах, а також відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею 3 років, адже в цей час військовослужбовець не виконує обов`язки військової служби.

Просив у задоволені позовних вимог ОСОБА_1 щодо нарахування та виплати середньої заробітної плати з 05.08.2019р. на час знаходження у відпустці по вагітності та пологам відмовити у повному обсязі (а.с.40-42, 81-82).

У встановлений судом строк представник позивачки надав відповідь на відзив, у якій знавів аргументи, викладені у позовній заяві (а.с.54, 88).

У встановлений судом строк позивачка надала відповідь на відзив, у якій зазначила, що вона згідно ст. 25 Закону України «Про загальнообов`язкове державне соціальне страхування» має право на соціальне забезпечення за період відпустки, у зв`язку з вагітністю та пологами. Згідно ст.31 Закону, у разі роботи за сумісництвом, за трудовим договором (контрактом) одночасно із здійсненням підприємницької чи іншої діяльності підставою для призначення допомоги є копія листка непрацездатності, засвідчена підписом керівника і печаткою (за наявності) за основним місцем роботи.

Згідно с.33 Закону, для забезпечення допомогою по тимчасовій непрацездатності, по вагітності та пологах враховуються всі види заробітної плати (доходу) в межах граничної суми місячної заробітної плати (доходу), на яку нараховуються страхові внески на страхування у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності.

28.11.2019 вона подала на ВП шахта «Гірська» заяву з копіями довідок про тимчасову непрацездатність у зв`язку з вагітністю та пологами, завірену підписом командира військової частини та печаткою військової частини з вимогою нарахувати та виплатити їй кошти у розмірі 100% середньої заробітної плати за період тимчасової непрацездатності у зв`язку з вагітністю та пологами з 05.08.2019р. по 22.12.2019р., тому просить задовольнити її позовні вимоги (а.с. 85).

У встановлений судом строк представник відповідача надав заперечення на відповідь позивачки та її представника на відзив, у яких зазначив, що позовні вимоги позички не підлягають задоволенню, посилаючись на те, що на момент настання права на відпустку у зв`язку з вагітністю та пологами позивач мала статус військовослужбовця, та відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» користується всіма пільгами, передбаченими законодавством з питань соціального захисту жінок, охорони материнства і дитинства. Оплачувана відпустка у зв`язку з вагітністю та пологами надається військовослужбовцям за місцем проходження служби. Одночасне оформлення відпусток за однією підставою (у зв`язку з вагітністю та пологами ) за місцем проходження військової служби та за місцем увільнення від виконання обов`язків законодавством не передбачене.

Допомога по вагітності та пологах призначається і виплачується як військовослужбовцю за місцем основної служби.

Відповідно до п.7 Порядку призначення і виплати державної допомоги сім`ям з дітьми, затвердженого постановою КМУ від 27.12.2001р. №1751, жінкам із числа військовослужбовців Збройних сил, Держприкордонслужби, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, інших військових формувань, Держспецзв`язку та із числа поліцейських, осіб начальницького і рядового складу органів та підрозділів служби цивільного захисту, Державної кримінально-виконавчої служби допомога по вагітності та пологах надається у розмірі 100% грошового забезпечення.

Підставою для призначення допомоги по вагітності та пологах є видана лікувально-профілактичним закладом довідка встановленого зразка ( листок непрацездатності) .

Допомога по вагітності та пологах призначається і виплачується як військовослужбовцю за місцем основної служби за рахунок коштів державного бюджету на підставі довідки встановленого зразка, а допомога в такому разі за місцем увільнення від роботи за рахунок коштів Фонду соціального страхування України не надається (а.с. 90-91).

Позивачка в судовому засіданні позов підтримала та просила задовольнити.

Представник позивачки в судовому засіданні позовні вимоги позивачки підтримав.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечувала проти задоволення позовних вимог, у вступному слові навела аргументи, викладені у заявах по суті.

Суд, заслухавши позивачку та її представника, представника відповідача, дослідивши письмові докази, вважає позов таким, що підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Судом встановлено, позивачка перебуває у трудових відносинах з ДП «Первомайськвугілля», що визнано сторонами.

11.10.2016 року ОСОБА_1 видано військовий квиток серії НОМЕР_2 , в якому міститься запис про прийняття військової присяги 16.10.2016 року, запис, що з 28 вересня 2016 року на підставі контракту зарахована на військову службу за контрактом, присвоєно військове звання солдат (а.с.5-7).

07 липня 2017 року отримала посвідчення учасника бойових дій серії НОМЕР_3 (а.с.2).

15 листопада 2018 року між Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_4 полковника ОСОБА_5 та позивачкою ОСОБА_1 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб солдатського та сержантського складу, за умовами якого контракт є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством, за погодженням сторін на один рік, набирає чинності з 15 листопада 2018 року.

Відповідно до п.11-2 контракту, строк контракту продовжено до перебування у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також на строк, необхідний для визначення придатності і до проходження служби за станом здоров`я, щодо укладення нового контракту з 15.11.19 по 15.11.2022р. (а.с.10-11).

На підставі наказу ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» №1221-к/тр від 21.11.2016 про увільнення ОСОБА_1 від основної роботи у зв`язку з прийняттям на військову службу, ОСОБА_1 т.н. НОМЕР_5 , машиніста підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) від роботи 27.06.2016 увільнено зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період проходження військової служби за контрактом. Наказано нарахувати середній заробіток ОСОБА_1 за період з 27.09.2016 по 20.11.2016 (а.с.44).

На підставі наказу ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» №27-к/тр від 21.01.2019 про увільнення ОСОБА_1 від роботи у зв`язку з продовженням військової служби за новим контрактом, ОСОБА_1 т.н. НОМЕР_5 , машиніста підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) увільнено від роботи у зв`язку зі вступом на військову службу за контрактом із 15.11.2018 по 15.11.2019 (а.с.45).

З копії первинної довідки №148 Лисичанської КЛПУ ЦМЛ ім.Тітова м.Лисичанськ про тимчасову непрацездатність поліцейського, військовослужбовця Національної гвардії України від 05.08.2019 вбачається, що ст.солдат ЗСУ в/ч НОМЕР_4 ОСОБА_1 звільнена від служби з 05.08.2019 до 08.12.2019 у зв`язку з перебуванням на амбулаторному та стаціонарному режимі у зв`язку з вагітністю. Приступити до служби 09.12.2019 (а.с.12)

З копії відпускного квитка військової частини НОМЕР_4 №2695 від 05.08.2019 вбачається, що старший солдат ОСОБА_1 звільнена у відпустку у зв`язку з вагітністю та пологами у м.Гірське Луганської області терміном на сто двадцять шість діб з 05.08.2019 по 08.12.2019. Після закінчення строку відпустки ст.солдат ОСОБА_1 зобов`язана прибути до місця служби в/ч НОМЕР_4 м..Сєвєродонецьк Луганської області 09.12.2019 (а.с.47)

Наказом ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» №634-к/тр від 12.09.2019 про припинення виплати середнього заробітку, ОСОБА_1 т.н. НОМЕР_5 , машиністу підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) яка проходить службу у ЗСУ за контрактом, на період відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами з 05.08.2019 по 08.12.2019 не проводити виплату середнього заробітку, але зберігати місце роботи (посади) на строк до закінчення особливого періоду або до дня фактичного звільнення (а.с.46)

ІНФОРМАЦІЯ_1 народився ОСОБА_3 , що підтверджується копією свідоцтва про народження (а.с.8) Відомості про батька дитини записані відповідно до ч.1 ст.135 СК України (а.с.9)

З копії продовженої довідки №188 Лисичанської КЛПУ ЦМЛ ім.Тітова м.Лисичанськ про тимчасову непрацездатність поліцейського, військовослужбовця Національної гвардії України від 16.10.2019 вбачається, що ст.солдат ЗСУ в/ч НОМЕР_4 ОСОБА_1 звільнена від служби з 09.12.2019 на чотирнадцять діб у зв`язку з перебуванням на амбулаторному та стаціонарному режимі у зв`язку з вагітністю та пологами. Приступити до служби 22.12.2019 (а.с.13)

Наказом командира в/ч НОМЕР_4 №376 від 23.12.2019, старший солдат ОСОБА_1 командир відділення управління командира дивізіону взводу управління реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи прибула і приступила до виконання службових обов`язків з відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами з 23 грудня 2019 року (а.с.14).

Наказом ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» №10-к/тр від 09.01.2020 про поновлення виплати середнього заробітку після відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами, ОСОБА_1 т.н. НОМЕР_5 , машиністу підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) поновлено виплату середнього заробітку з 23.12.2019 у зв`язку з виконанням обов`язків військової служби (а.с.48)

Наказом командира в/ч НОМЕР_4 №27 від 24.01.2020, старший солдат ОСОБА_1 командир відділення управління командира дивізіону взводу управління реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи вибула у відпустку по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку з 24 січня 2020 року (а.с.15).

З копії відпускного квитка військової частини НОМЕР_4 №63 від 24.01.2020 вбачається, що старший солдат ОСОБА_1 звільнена у відпустку по догляду за дитиною до 3 років у м.Гірське Луганської області терміном на три роки з 24 січня 2020 по 26 вересня 2022. Після закінчення строку відпустки ст. солдат ОСОБА_1 зобов`язана прибути до місця служби в/ч НОМЕР_4 с.Старичі Львівської області 27.09.2022 (а.с.16)

Наказом ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» №58-к/тр від 12.02.2020 про припинення виплати середнього заробітку, ОСОБА_1 т.н. НОМЕР_5 , машиністу підіймальної машини дільниці ЕМВ (центральний підйом) яка проходить службу у ЗСУ за контрактом, на період відпустки по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, наказано не проводити з 24.01.2020 виплату середнього заробітку, але зберігати місце роботи (посади) на строк до закінчення особливого періоду або до дня фактичного звільнення (а.с.49)

Позивачка неодноразово зверталася з заявами до керівництва ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» з приводу не сплати їй середнього заробітку за місцем роботи на час її перебування у відпустці у зв`язку з вагітністю та пологами (а.с.17, 19, 22-23).

З відповідей ДП «Первомайськвугілля» ВП шахта «Гірська» на письмові звернення ОСОБА_1 вбачається, що враховуючи положення діючого законодавства, з дати початку відпустки по вагітності та пологам, а також відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею віку трьох років підстав для виплати середнього заробітку, відповідно до вимог ст.119 КЗпП за місцем роботи по трудовому договору не вбачється, оскільки військовослужбовцем не виконуються обов`язки військової служби. Виплати середнього заробітку, передбачені ст.119 КЗпП можуть бути поновлені після того, якщо ОСОБА_1 розпочне виконувати обов`язки військової служби (а.с.18, 20-21, 24-25).

Задовольняючи позов, суд виходить з наступного.

Між сторонами існують трудові правовідносини. Спір виник між працівником та роботодавцем з приводу нарахування та виплати середнього заробітку працівнику на підставі ст. 119 КЗпП України за період перебування працівника у відпустці у зв`язку з вагітністю та пологами з 05.08.2019 по 23.12.2019. Отже, цей спір підлягає розгляду у порядку цивільного судочинства.

Відповідно до вимог статті 119 КЗпП України на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.

Працівникам, які залучаються до виконання обов`язків, передбачених законами України "Про військовий обов`язок і військову службу" і "Про альтернативну (невійськову) службу", "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", надаються гарантії та пільги відповідно до цих законів.

За працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей".

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту, посади в яких комплектуються військовослужбовцями. Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до частин першої та другої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Відповідно до частин шостої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» одним із видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового складу.

Загальні умови укладення контракту на проходження військової служби визначені статтею 19 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Рішенням Ради національної безпеки та оборони України від 01 березня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо забезпечення національної безпеки, суверенітету і територіальної цілісності України», яке введене в дію Указом Президента України від 02 березня 2014 року № 189/2014, констатовано виникнення кризової ситуації, яка загрожує національній безпеці України та вимагає необхідності вжиття заходів щодо захисту прав та інтересів громадян України, суверенітету, територіальної цілісності та недоторканості державних кордонів України, недопущення втручання в її внутрішні справи.

Згідно з частиною другою статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частиною третьою статті 119 Кодексу законів про працю України, а також частиною першою статті 53 і частиною другою статті 57 Закону України "Про освіту", частиною другою статті 44, частиною першою статті 54 і частиною третьою статті 63 Закону України "Про фахову передвищу освіту", частиною другою статті 46 Закону України "Про вищу освіту".

Військовослужбовці мають право на відпустки. Надання військовослужбовцям відпусток та відкликання з них здійснюється відповідно до порядку, встановленого Законом України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей». Військовослужбовцям, крім, військовослужбовців строкової військової служби, надаються соціальні відпустки: відпустка у зв`язку з вагітністю та пологами, відпустка по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (підпункт 4 пункту 180 Указу Президента № 1153/2008 від 10.12.2008 року «Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України»).

Відповідно до п. 4 ст. 1 Закону України «Про відпустки» установлюються такі види відпусток, соціальні відпустки: відпустка у зв`язку з вагітністю та пологами, відпустка по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.

Відповідно до ст. 17 Закону України «Про відпустки», на підставі медичного висновку жінкам надається оплачувана відпустка у зв`язку з вагітністю та пологами тривалістю:

1) до пологів - 70 календарних днів;

2) після пологів - 56 календарних днів (70 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та у разі ускладнення пологів), починаючи з дня пологів.

Перебування позивачки з 05.08.2019 року по 08.12.2019 року, з 09.12.2019 року по 22.12.2019 року у відпустці по вагітності та пологам є нічим іншим як реалізація соціальних гарантій військовослужбовця без припинення військової служби.

Військовослужбовцям-жінкам, які перебувають у відпустці у зв`язку з вагітністю та пологами, строк контракту про проходження військової служби продовжується за відсутності їх клопотань про звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту до закінчення зазначених відпусток, а також на строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я та прийняття рішення щодо укладення нового контракту, про що видається наказ по особовому складу та робиться відповідний запис в обох примірниках контракту про проходження військової служби (пункт 32 Указу Президента № 1153/2008 від 10.12.2008 року «Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України»).

Статтею 11 пункту 5 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» встановлено, що військовослужбовці-жінки користуються всіма пільгами, передбаченими законодавством з питань соціального захисту жінок, охорони материнства і дитинства.

На підставі медичного висновку військовослужбовцям-жінкам надаються відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами тривалістю: до пологів - 70 календарних днів, після пологів - 56 календарних днів (70 календарних днів - у разі народження двох і більше дітей та в разі ускладнення пологів), починаючи з дня пологів.

На період вагітності та пологів зазначений у медичному висновку військовослужбовець - жінка на підставі наказу командира (начальника, керівника) увільняється від виконання службових обов`язків з виплатою допомоги у зв`язку з вагітністю та пологами, яка надається у розмірі 100 відсотків грошового забезпечення. За період відпустки по догляду за дитиною до досягнення нею віку трьох років відповідно до чинного законодавства України збереження заробітної плати (грошового забезпечення) не передбачено.

ОСОБА_1 уклала контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України під час дії ситуації, що загрожує національній безпеці України, а тому користується пільгами, передбаченими статтею 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та частиною третьою статті 119 КЗпП України.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

За приписами частини 3 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

У військовому квитку ОСОБА_1 в графі 17 «Проходження військової служби» містяться 4 записи про те, що

1) до військової частини НОМЕР_6 курсант 474221 зарахована в списки в/ч за наказом №246 з 28.09.2016 року, виключена зі списків в/ч за наказом №301 від 24.11.2016 року;

2) до військової частини НОМЕР_7 механік телефоніст НОМЕР_8 зарахована в списки в/ч наказом №339 з 24.11.2016 року; зарахована радіотелефоністом 423641А в списки в/ч наказом № 379 з 31.12.2016 року,

3) до військової частини НОМЕР_4 оператор 600543А зарахована в списки в/ч наказом №47 з 14.08.2017 року; зарахована радіотелефоністом 423641А в списки в/ч наказом №164 з 05.06.2018 року,

4) 3) до військової частини НОМЕР_4 командиром відділення 674182А зарахована в списки в/ч наказом №317 з 30.10.2018 року.

Записи про відрахування з військової служби відсутні (а.с.5-7).

Перебування позивачки на військовій службі підтверджується: контрактом від 15.11.2018 року, який продовжено з 15.11.2019 року по 15.11.2022 року, відповідними записами у військовому квитку серії НОМЕР_2 .

Враховуючи, що ОСОБА_1 не звільнено з військової служби, оскільки даний вид відпустки статтею 17 Закону України "Про відпустки" віднесено до оплачуваних відпусток, то суд вважає, що роботодавець зобов`язаний нарахувати та виплатити позивачці середній заробіток за час зазначеної відпустки за період з 05.08.2019 по 22.12.2019, та приходить до висновку про обгрунтованість позовних вимог у повному обсязі.

З огляду на викладене, керуючись ст.119 КЗпП України, ст. 259, 263-265 ЦПК України, Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Законом України «Про відпустки», суд

ВИРІШИВ:
Позов ОСОБА_1 до Державного підприємства «Первомайськвугілля» про визнання дій протиправними, зобов`язання здійснити нарахування та виплату середнього заробітку військовослужбовцю за час відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами задовольнити.

Визнати протиправними дії Державного підприємства «Первомайськвугілля» щодо припинення нарахування та виплати середнього заробітку ОСОБА_1 під час відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами.

Зобов`язати Державне підприємство «Первомайськвугілля» нарахувати та виплатити ОСОБА_1 на підставі ч.3 ст. 119 КЗпП України середній заробіток за період з 05 серпня 2019 року по 22 грудня 2019 року включно.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку протягом 30 днів з дня складення повного рішення до Луганського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги через Попаснянський районний суд Луганської області.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 30.09.2021.

Учасники справи:

Позивач ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_9 ;

Відповідач Державне підприємство «Первомайськвугілля», місцезнаходження: Луганська область, Сєвєродонецький район, м. Гірське, вул. І.Данькова, 21, .

Суддя: І.В. Лизенко