Справа №: 398/3327/21
провадження №: 2/398/1710/21
Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області у складі:
судді - Нероди Л.М.,
секретаря - Шаповал І.Ф.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Олександрії цивільну справу №398/3327/21 за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», де треті особи, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович та Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
Позивач звернулася до суду із вказаним позовом, у якому просить суд визнати виконавчий напис, вчинений 09 вересня 2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарасом Володимировичем, зареєстрований в реєстрі № 3234, про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості у сумі 230730,96 грн., таким, що не підлягає виконанню.
09 вересня 2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарасом Володимировичем вчинено виконавчий напис за реєстровим номером 3234 про стягнення з позивача ОСОБА_2 кредитної заборгованості за в сумі 230 730,96 грн.
Позивач вважає зазначений виконавчий напис неправомірним та таким, що не підлягає виконанню. Так, приватним нотаріусом при вчиненні даного виконавчого напису було порушено передбачений чинним законодавством порядок вчинення такого виконавчого напису. Також, при вчиненні виконавчого напису приватний нотаріус не врахував пропуск кредитором строку позовної давності. На думку позивача, розрахунок заборгованості, наданий банком нотаріусу не відповідає дійсності та відповідач навмисно надав нотаріусу неповну інформацію у довідці - розрахунку, намагаючись обманути нотаріуса щодо строків позовної давності.
Так як нотаріус не перевірив безспірність заборгованості, наявність повідомлення боржника кредитором про наявність заборгованості та необхідність її погашення, що є порушенням закону. Пропуск спеціальних та загальних строків позовної давності унеможливлює застосування безспірного вирішення питання шляхом вчинення виконавчого напису.
Позивач та її представник про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Представник позивача через канцелярію суду подав заяву, у якій просив розгляд справи проводити у їх відсутність, позовні вимоги підтримують повністю.
Треті особи - приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович та Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, в судове засідання не з`явилися, про день, час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, причини неявки суду не відомі.
ЗАПЕРЕЧЕННЯ ВІДПОВІДАЧА
Представник відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс» в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, причини неявки суду не відомі.
Згідно ч. 4 ст. 223 та ч. 1 ст. 280 ЦПК України, у разі неявки у судове засідання відповідача, який належним чином повідомлений і від якого не надійшло заяви про розгляд справи за його відсутності або якщо повідомлені ним причини неявки визнані неповажними, суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, якщо позивач не заперечує проти такого вирішення справи.
16.07.2021 року ухвалою Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області відкрито провадження у справі, справу призначено до судового розгляду в порядку спрощеного позовного провадження.
22.09.2021 року Олександрійським міськрайонним судом постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.
Відповідно ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у зв`язку з неявкою всіх учасників справи в судове засідання, фіксування судового засідання технічними засобами не здійснювалось.
ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ
26.12.2007 року між ТОВ "Український промисловий банк" та ОСОБА_1 було укладено кредитний договір № 29/ФКВ-07. Відповідно до розділу 1 кредитного договору кредитор надає позичальнику у тимчасове користування грошові кошти у сумі 10 389,00 доларів США, строк кредитування 72 місяці, дата повернення кредиту 25 грудня 2013 року, зі сплатою 9,5% річних за умови виконання п. 4.2.10 цього договору або 11.5% річних у разі невиконання даних вимог.
09.09.2020 року приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович вчинив виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 3234, відповідно до якого запропонував стягнути заборгованість з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка є боржником за кредитним договором № 29/ФКВ-07 від 26.12.2007 року, що укладений нею з ТОВ «Український промисловий банк», правонаступником якого є ТОВ «ФК "Еліт Фінанс». У вказаному виконавчому написі зазначено, що строк платежу по кредитному договору настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 23.06.2020 року по 20.08.2020 року. Сума повної заборгованості складає 230 530,96 грн Загальна сума заборгованості за виконавчим написом - 230 730,96 грн, з урахуванням плати за вчинення виконавчого у розмірі 300,00 грн.
09.07.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександром Олександровичем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 66044241 з примусового виконання виконавчого напису № 3234, виданого 09.09.2020 року, виданого приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Т.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК "Еліт Фінанс» заборгованості у розмірі 230 730,96 грн.
ОЦІНКА СУДУ
У позовній заяві позивач зазначила, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус не врахував пропуск кредитором строку позовної давності, розрахунок заборгованості, наданий банком нотаріусу не відповідає дійсності.
Вказаний факт доводить те, що між ТОВ «ФК "Еліт Фінанс» та ОСОБА_1 існує спір щодо наявності та розміру заборгованості за кредитним договором №29/ФКВ-07 від 26.12.2007 року, на підставі якого видано оспорюваний виконавчий напис, тому заборгованість по вказаному кредитному договору не є безспірною.
Отже, за таких обставин суд прийшов до висновку, що приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарасом Володимировичем було вчинено виконавчий напис №3234 про стягнення заборгованості, яка не є безспірною.
Таким чином, враховуючи, що саме безспірність заборгованості є обов`язковою умовою для вчинення виконавчого напису нотаріусом, в даному випадку вказану вимогу не дотримано, так як позивачем доведено факт, що борг, стягнутий за виконавчим написом нотаріуса є оспорюваним, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню в повному обсязі.
Відповідно статті 88 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993 року №3425-XII, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
При цьому, ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.
За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.
Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 ЗУ «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліку документів за якими стягнення проводиться у безспірному порядку.
Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості, як такого.
З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 ЗУ «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Згідно з п. 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012 року в редакції, чинній на час вчинення виконавчого напису, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.
Відповідно до п. 1-1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, нотаріусу, окрім іншого, повинні бути надані оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання.
Відповідно ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
Відповідно ст. 141 ЦПК України, у зв`язку задоволенням позову суд стягує з відповідача на користь позивача судові витрати, а саме судовий збір в сумі 908 грн. 00 коп.
На підставі вищевикладеного та керуючись, ст. ст. 13, 81, 82, 141, 263, 265, 272, 280,282, 354, 355 ЦПК України, ст. ст. 15, 16, 18, 1212 ЦК України, ст. ст. 50,87,88 ЗУ «Про нотаріат», ст. 61 Конституції України, суд, -
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», де треті особи, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович та Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити в повному обсязі.
Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тараса Володимировича №3234 від 09.09.2020 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК "Еліт Фінанс» заборгованості за кредитним договором №29/ФКВ-07 від 26.12.2007 року у розмірі 230 730,96 грн.
Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку та подано апеляційну скаргу до Кропивницького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Заочне рішення може бути переглянуто судом, який його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом 30 днів з дня його отримання.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Повний текст рішення виготовлено 04 жовтня 2021 року.

Учасники справи:

позивач - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податку НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ;

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», , адреса місця знаходження: м. Київ, пл. Солом`янська, буд. 2;

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович, адреса місця знаходження: Івано-Франківська область, м. Івано-Франківськ, вул. Михайла Грушевського, буд. 17, приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько Олександр Олександрович, адреса місця знаходження: м. Кропивницький, вул. Гоголя 67/24.

СУДДЯ: Л.М. НЕРОДА