Справа №479/438/21
Провадження №2/479/296/21
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

(заочне)

07 грудня 2021 року смтКриве Озеро

Кривоозерський районний суд Миколаївської області

в складі: головуючої - судді Репушевської О.В.;

за участі: секретаря судового засідання Добровольської І.М.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смтКриве Озеро, в порядку загального позовного провадження, цивільну справу №479/438/21 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства Комерційний банк "ПРИВАТБАНК", треті особи без самостійних вимог: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович, Кривоозерський районний відділ Державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Одеса) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в :

Позивач звернувся до суду із позовною заявою, якою просить суд ухвалити рішення, яким визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №6470 від 31 жовтня 2018 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Р.О.. В обґрунтування заявлених вимог зазначає, що в травні 2021 року дізнався, що на примусовому виконанні у Кривоозерському РДВС Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) перебуває виконавче провадження №65309112 з примусового виконання виконавчого напису №6470 від 31 жовтня 2018 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Р.О., відповідно до якого звернуто стягнення на нерухоме майно, а саме: квартиру, загальною площею 48.80 кв.м., житловою площею 26.80 кв.м., що розташована за адресою АДРЕСА_1 , що належить на праві власності ОСОБА_1 .. З вказаним виконавчим написом не згодний, так як письмову вимогу Акціонерного товариства Комерційний банк "ПРИВАТБАНК" про усунення порушення забезпеченого іпотекою зобов`язання не отримував, також відсутні докази реєстрації в Державному реєстрі відомостей про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження. Крім того, станом на сьогодні в провадженні суду перебуває цивільна справа №479/19/17 за позовом ПАТ КБ "Приватбанк" до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , про стягнення заборгованості за кредитним договором №NKZWG104040061 від 17 липня 2007 року, у справі призначено судову економічну експертизу, тому станом на дату вчинення виконавчого напису існував та існує спір щодо боргових зобов`язань за вказаним кредитним договором. Вважає, що виконавчий напис, вчинений нотаріусом з порушенням порядку вчинення такої нотаріальної дії.

Позивач та представник позивача в судове засідання не з`явився.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, був належним чином повідомлений про слухання справи.

Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Р.О. в судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, був належним чином повідомлений про слухання справи. Крім того, 18 листопада 2021 року надіслав до суду копії документів, на підставі яких був вчинений виконавчий напис №6470 від 31 жовтня 2018 року.

Третя особа Кривоозерський районний відділ державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Одеса) в судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, був належним чином повідомлений про слухання справи.

За таких обставин, суд постановив провести, на підставі вимог ст.281 ЦПК України, заочний розгляд справи.

Оскільки учасники справи в судове засідання не з`явились, а відтак, відповідно до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Відповідно до положень ст.ст.13,43,81 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом; учасники сторін зобов`язані подавати усі наявні у них докази в порядку та строки, встановлені законом або судом, не приховувати докази; кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Судом встановлено, що 31 жовтня 2018 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Р.О., за заявою Акціонерного товариства Комерційний банк "ПРИВАТБАНК" вчинено виконавчий напис (реєстраційний №6470), звернуто стягнення на нерухоме майно, а саме: квартиру, загальною площею 48.80 кв.м., житловою площею 26.80 кв.м., що розташована за адресою АДРЕСА_1 , що належить на праві власності ОСОБА_1 , яке було передано Іпотекодавцем в іпотеку ПАТ КБ "Приватбанк" за Договором іпотеки, посвідченим 17 липня 2007 року Мовчан С.В. , приватним нотаріусом Кривоозерського районного нотаріального округу Миколаївської області за реєстровим номером №1137 в забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором №NKZWG104040061 від 17 липня 2007 року(а.с.16).

За заявою відповідача Акціонерного товариства Комерційний банк "ПРИВАТБАНК", державним виконавцем Кривоозерського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Одеса) Сигляник Т.В. відкрито виконавче провадження ВП №65309112 від 29 квітня 2021 року, по виконанню згаданого вище виконавчого напису(а.с.17-19).

В провадженні Кривоозерського районного суду перебуває цивільна справа №479/191/17 за позовом ПАТ КБ "Приватбанк" до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , про стягнення заборгованості за кредитним договором №NKZWG104040061 від 17 липня 2007 року, у справі призначено судову економічну експертизу(а.с.46-49), рішення у справі не ухвалено.

Законом України "Про нотаріат" та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Згідно гл.16 Порядку для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником, нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу.

Умови вчинення виконавчих написів визначені Порядком вчинення виконавчих дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.02.2012 за № 282/20595, відповідно до якого "нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 №1172" (пункт 3 глави 16 Порядку вчинення виконавчих дій нотаріусами України).

Відповідно до пункту 1 вищезазначеної постанови Кабінету Міністрів України "для одержання виконавчого напису подаються: а)оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б)документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання".

Отже, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх.

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України "Про нотаріат", виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Враховуючи викладене, оскільки оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне, задовольняючи позов, визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Згідно роз`яснень, викладених у п.6 Узагальнення Вищого спеціалізованого суду України "Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмови у їх вчиненні" справи за спорами щодо оскарження вчинених нотаріусами виконавчих написів (про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса) мають розглядатися судами за позовами боржників до стягувачів. Відповідачем у таких справах є особа, на користь якої було вчинено виконавчий напис, яким було порушено право позивача. Інакше кажучи, цивільна відповідальність за незаконно вчинений виконавчий напис покладається не на нотаріуса, а на особу, яка зверталася за виконавчим написом. Сам же нотаріус може залучатися судами, як третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача. Рішення у таких справах фактично жодним чином не впливають на нотаріусів.

Згідно до положень ч.1 ст.141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, а тому з відповідача на користь позивача слід стягнути судові витрати по справі понесені позивачем по сплаті судового збору в сумі 908.00 грн. та витрати по оплаті судового збору за заяву про вжиття заходів забезпечення позову в сумі 454.00 грн..

Керуючись ст.ст.89, 258-259, 265, 268, 273, 280, 354 ЦПК України, суд,-

у х в а л и в :

Позовну заяву ОСОБА_1 до Акціонерного товариства Комерційний банк "ПРИВАТБАНК", треті особи без самостійних вимог: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович, Кривоозерський районний відділ Державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м.Одеса) про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 31 жовтня 2018 року Швець Русланом Олеговичем, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрований в реєстрі за №6470 щодо звернення стягнення на нерухоме майно, а саме: квартиру, загальною площею 48,80 кв.м, житловою площею 26,80 кв.м, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , що належить на праві власності ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 . Зазначене вище нерухоме майно було передано Іпотекодавцем в іпотеку ПАТ КБ "ПРИВАТБАНК", , за договором іпотеки, посвідченим 17 липня 2007 року Мовчан С.В. , приватним нотаріусом Кривоозерського районного нотаріального округу Миколаївської області за реєстровим №1137 в забезпечення виконання зобов`язань за Кредитним договором №NKZWG104040061 від 17 липня 2007 року.

Стягнути з АТ КБ "ПРИВАТБАНК", на користь ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 судові витрати по оплаті судового збору в сумі 1 362.00 грн..

Заочне рішення може бути переглянуто судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів, а на ухвалу суду протягом п`ятнадцять днів з дня його (її) проголошення.

Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Учасники справи можуть ознайомитись з судовим рішенням на офіційному веб-порталі Єдиного державного реєстру судових рішень. Веб-адреса сторінки: https://court.gov.ua/sud1415/, E-mail: .

Повний текст судового рішення складено та підписано суддею - 17 грудня 2021 року.

Суддя :