Справа № 344/778/21
Провадження № 2/344/1881/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

ЗАОЧНЕ

14 вересня 2021 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський міський суд Івано-Франківської області в складі:

головуючої судді Пастернак І.А.

секретаря Кріцак Г.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК Кредит-Капітал, треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачук Любомир Михайлович про визнання виконавчого напису таким, ще не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК Кредит-Капітал, треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачук Любомир Михайлович про визнання виконавчого напису таким, ще не підлягає виконанню. Позовні вимоги мотивував тим, що їй, по місцю роботи - ПАТ «Івано-Франківськгаз» - 6 січня 2021 року стало відомо, що вона є боржником у виконавчому провадженні № 64001774 від 24.12.2020 щодо виконання виконавчого напису № 10968 від 05.11.2020, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» 13150,46 грн. Жодних документів щодо наявності боргу та відкриття виконавчого провадження не отримувала. Будь-яких боргових зобов`язань перед ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» не має. З отриманих від приватного виконавця Ткачука Л.М. документів їй стало відомо, що постановою приватного виконавця виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачуком Л.М. від 24.12.2020 було відкрито виконавче провадження на виконання виконавчого напису № 10968, виданого 05 листопада 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 13150,46 грн. та 1000 грн. витрати понесені по вчиненню виконавчого напису. Як зазначено у виконавчому написі вона є боржником за кредитним договором № 7364987 від 25.07.2019, укладеним з ТОВ «МІЛОАН», правонаступником всіх прав та обов`язків якого на підставі Договору відступлення права вимоги №41-МЛ від 01.11.2019 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал». Строк платежу за кредитним договором настав, стягнення заборгованості проводиться за період з 01.11.2019 по 30.10.2020. Сума заборгованості становить 13150,46 грн., яка складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту 5619,82 грн., простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 4720,73 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями з 25.08.2019 до 01.11.2019 - 2809,91 грн. Загальна сума заборгованості становить 14150,46 грн., в яку включено 1000 грн. витрати понесені по вчиненню виконавчого напису. 25.07.2019 укладено кредитний договір № 7364987 з ТОВ «МІЛОАН» про отримання кредиту терміном на 1 місяць, відповідно до якого на її картковий рахунок було перераховано 6000 грн. З отриманої суми кредиту нею повернуто 2766,41 грн. шляхом здійснення перерахунку коштів через особистий кабінет по вказаному кредиту. Вподальшому доступ до особистого кабінету був заблокований, саме тому вона не мала змоги погасити повну суму кредитної заборгованості перед ТОВ «МІЛОАН». Жодних договірних відносин із ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» вона не укладала, будь-яких грошових коштів на рахунок відповідача не сплачувала. Їй про наявність будь-якої заборгованості за невиконання чи неналежне виконання будь-яких зобов`язань не повідомлялось, також не повідомлялось про факт відступлення права вимоги за кредитним договором. Вважає, що виконавчий напис нотаріуса не підлягає виконанню, оскільки вчинений з порушенням вимог Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Виконавчий напис № 10968 виданий 05 листопада 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 13150,46 грн., яка складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту 5619,82 грн., простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 4720,73 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями 2809,91 грн., та 1000 грн. витрати понесені по вчиненню виконавчого напису. Однак, сума заборгованості вказана у виконавчому написі нотаріуса не є безспірною. Оскільки за кредитним договором з ТОВ «МІЛОАН» неї отримано 6000 грн., 2766,41 грн. неї було повернуто, а вподальшому повернення стало неможливим, оскільки доступ до рахунку, на який я повертала кошти (через особистий кабінет) став заблокованим. Їй не повідомлялось про факт відступлення ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» права вимоги за кредитним договором, як не повідомлялось про розрахунок заборгованості, тому я не мала можливості надати свої заперечення щодо такого розрахунку. Таким чином, на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису безспірність заборгованості не була встановлена.

Позивач у судове засідання не з`явилася, представник позивача подала до суду заяву про розгляд справи за її відсутності, позовні вимоги підтримала, просила позов задоволити. Крім того, просили вирішити питання щодо розподілу судових витрат, та стягнути з відповідача в користь позивача кошти витрачені на надання правничої допомоги в сумі 3 000 грн. (а.с.73).

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи неоноразово повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив. Від відповідача не надходив відзив на позов.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачук Любомир Михайлович в судове засідання не з`явилися, про дату, час і місце слухання справи повідомлені належним чином, причини неявки суду не повідомили.

Згідно вимог ч.1 ст.280 ЦПК України суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: 1) відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; 2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; 3) відповідач не подав відзив; 4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

Суд, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення на них, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, застосувавши до спірних правовідносин відповідні норми матеріального та процесуального права, встановив наступні фактичні обставини та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що 25.07.2019 укладено кредитний договір № 7364987 між ОСОБА_1 та ТОВ «МІЛОАН» . Відповідно до умов договору товариство надає клієнту грошові кошти в розмірі 6 000 грн. строком на 30 днів.

05 листопада 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис № 10968 про стягнення з ОСОБА_1 , на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 13150,46 грн., яка складається з простроченої заборгованості за сумою кредиту 5619,82 грн., простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом 4720,73 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями 2809,91 грн., та 1000 грн. витрати понесені по вчиненню виконавчого напису.

На підставі виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачуком Л.М. 24.12.2020 відкрито виконавче провадження № 64001774 з примусового виконання виконавчого напису № 10968 від 05.11.2020 р.

За загальним правилом ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат").

Так, згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Ст. 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону України "Про нотаріат"). Цим актом є, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Пп. 3.2 п. 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за яким стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів, Перелік).

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (пп. 3.5 п. 3 глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Учинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Такий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19).

У вказаній постанові також зазначено, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Аналогічний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 30 вересня 2019 року в справі № 357/12818/17 (провадження № 44380св18), від 19 березня 2021 року в справі № 750/3781/20 (провадження № 61-14943св20).

У постанові Верховного Суду в складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 27 серпня 2020 року в справі № 554/6777/17 (провадження № 61-19494св18) зроблено висновок, що «у нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором). Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимога про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню».

Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 01 вересня 2020 року у справі № 201/4198/17 (провадження № 61-48504св18), від 17 березня 2021 року у справі № 361/1488/19(провадження № 61-6141св20), від 03 лютого 2021 року у справі № 761/6923/17 (провадження № 61-27333 св 18), 19 березня 2021 року у справі № 750/3781/20 (провадження № 61-14943св20).

Безспірність документа, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Виходячи з вищезазначеного, боржник вважається належним чином повідомленим про порушення зобов`язань за кредитним договором та про зобов`язання достроково погасити заборгованість у тому разі, коли кредитором не лише відправлено на адресу такого боржника досудову вимогу, а й доведено факт її вручення адресатові під розписку.

Матеріали справи не містять доказів вручення ОСОБА_1 вимоги про повернення заборгованості за кредитним договором, а нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання вказаного листа-вимоги, що призвело до порушення процедури вчинення виконавчого напису.

В позовній заяві позивач зазначає про те, що кредитний договір з ТОВ «ФК «Кредит-капітал» ним не укладався, і що відповідачем ТОВ ФК «Кредит-Капітал» не надано жодного документу, який підтверджує наявність заборгованості.

Однак, на спростування твердження позивача про наявний спір між сторонами щодо наявності заборгованості, у відповідності до положень ст. 81 ЦПК України, доказів відповідно до ст.ст. 76-80 ЦПК України суду відповідач ТОВ ФК «Кредит-Капітал» не надав.

Окрім цього, ТОВ ФК «Кредит-Капітал» згідно положень ст. 82 ЦПК України не звільнено від обов`язку доказування цих обставин.

Таким чином, на переконання суду, наявність зазначених вище розбіжностей свідчить про спірний характер заборгованості, а надані докази не підтверджують її безспірність.

Належними доказами, які б підтверджували наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлювали розмір заборгованості, могли бути первинні документи, оформлені відповідно до вимог ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Аналіз зазначених норм дає підстави для висновку, що нотаріус вчиняє виконавчі написи лише у випадку, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Отже, всупереч наведеному, нотаріус вчинив оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності вимоги кредитора, а тому з порушенням вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат», оскільки вказану у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною.

Згідно ч.1, 5 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно ч.1, 2 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, дослідивши докази по справі, суд дійшов висновку, що вчинивши виконавчий напис, нотаріус не перевірив безспірність заборгованості, тому суд вважає, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд з урахуванням задоволення позову відповідно до ст.141 ЦПК України, вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати по справі у розмірі 908,00 грн. за подання позовної заяви до суду, та 454,00 грн за подання заяви про забезпечення позову.

Разом з тим, відповідно до ч. 2 ст. 137 ЦПК України за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. До матеріалів справи долучено: копію договору про надання правової допомоги від 12.01.2021, укладеного між позивачем ОСОБА_1 та адвокатом Челій-Пушкар О.І., та квитанцію №423351 про надання правової допомоги в розмірі 3 000,00 грн.

Суд вважає, що розмір витрат на оплату послуг адвоката є співмірним зі складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг), часом, витраченим адвокатом для їх виконання та обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт, а тому зазначена сума, що є видом судових витрат, пов`язаних з розглядом справи, підлягає стягненню з відповідача на користь позивача.

Керуючись ст. ст. 12, 81, 141, 263-265, 282 ЦПК України, суд -

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК Кредит-Капітал, треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ткачук Любомир Михайлович про визнання виконавчого напису таким, ще не підлягає виконанню - задоволити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 05.11.2020р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем, зареєстрований за № 10968, про стягнення із ОСОБА_1 в користь Товариства з обмеженою відповідальністю ФК Кредит-Капітал заборгованості в сумі 14 150,46 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ФК Кредит-Капітал (Код ЄРДПОУ 35234236, вул.Смаль-Стоцького, 1, корпус 28, м.Львів, 79018), на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 судові витрати, що складаються зі сплати судового збору за подання позовної заяви та за подання заяви про забезпечення позову в загальному розмірі 1362,00 грн та витрати на правову допомогу в розмірі 3 000,00 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Довідка: повний текст рішення виготовлено 21.09.2021 року.

Суддя Пастернак І.А.