Справа 688/1067/21
№ 2/688/459/21
Рішення

Іменем України

(заочне)

10 вересня 2021 року м. Шепетівка

Шепетівський міськрайонний суд Хмельницької області в складі:

головуючого судді Козачук С.В.,

з участю секретаря судового засідання Марчук І.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Шепетівка в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

07 квітня 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ТОВ «ФК «Кредит-Капітал», за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В., приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига В.В., про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню та із заявою про вжиття заходів про забезпечення позову.

В обґрунтування позову посилається на те, що в березні 2021 року отримав постанову про відкриття виконавчого провадження 64751749, складену 06.03.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Хмельницької області Банадигою В.В. про примусове виконання виконавчого напису № 4157, вчиненного 19.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення з нього на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 30330 грн. З використанням ідентифікатора доступу до автоматизованої системи виконавчого провадження зміг отримати копію виконавчого напису, заяви стягувача про його примусове виконання.

Зі змісту отриманих документів йому стало відомо, що 19.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №4157, про звернення стягнення з нього за кредитним договором №6344549 від 01.12.2019 року, укладеним із ТОВ «Мілоан», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги № 48-МЛ від 05.03.2020 року є ТОВ «ФК «Кредит-Капітал», заборгованості за період з 05.03.2020 року по 28.11.2020 року в сумі 29400 грн., що складається з простороченої заборгованості в сумі 10000 грн., простроченої заборгованості по комісії 5000 грн, простроченої заборгованості по несплаченим процентам за користування кредитом в сумі 13200 грн., строкової заборгованості за штрафами та пенями (нараховано з 01.01.2020 року до 05.03.2020 року) в сумі 1200 грн. та 930 грн. плати за вчинення виконавчого напису.

Вважає, що виконавчий напис не підлягає виконанню, зважаючи на те, що нотаріусом при його видачі не було перевірено безспірність вимог стягувача. Жодних прямих договорів із ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» він не укладав, не зрозуміло на яких підставах та яким чином нараховувався саме такий розмір заборгованості. А тому, просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса Баршацького І.В. від 19.01.2021 року, зареєстрований в реєстрі за №4157 та стягнути з відповідача на його користь понесені судові витрати.

Ухвалою Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 08 квітня 2021 року прийнято справу до провадження та призначено підготовче судове засідання на 10 год. 00 хв. 11 травня 2021 року.

Ухвалою Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 08 квітня 2021 року в порядку забезпечення позову зупинено стягнення за виконавчим написом приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького І.В. №4157 від 19.01.2021 року.

Ухвалою Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 11.05.2021 року за клопотанням позивача та його представника у ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» та приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького І.В. витребувано письмові докази, що стосуються спірного виконавчого напису, закрито підготовче провадження та призначено судовий розгляд по суті на 13 год. 00 хв. 07.06.2021 року, який відкладався на 09 год. 00 хв. 07.07.2021 року та на 09 год. 00 хв. 10.09.2021 року.

Позивач ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 в судове засідання не з`явились. Представник позивача подав письмове клопотання про проведення судового розгляду у його та позивача відсутність, позов підтримав, просив його задовольнити. У разі неявки в судове засідання відповідача не заперечував проти ухвалення заочного рішення.

Представник відповідача ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» у судове засідання не з`явився, хоча про час, день та місце розгляду справи був повідомлений у встановленому законом порядку.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В. та приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига В.В. в судове засідання не з`явились, хоча про час, день та місце розгляду справи були повідомленими у встановленому законом порядку.

В зв`язку з неявкою всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу не здійснюється у відповідності до ч. 2 ст. 247 ЦПК України.

10 вересня 2021 року постановлено ухвалу про заочний розгляд справи із ухваленням заочного рішення.

Відповідач у встановлений судом строк відзив на позов не надав, тому суд вирішив справу за наявними матеріалами у відповідності до ч. 8 ст. 178 ЦПК України.

З`ясувавши думку представника позивача, викладену у письмовій заяві, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

За загальним правилом (ст.ст. 15, 16 ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Як встановлено в суді та вбачається з матеріалів справи, 19.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем було вчинено виконавчий напис про звернення стягнення із ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за кредитним договором №6344549 від 01.12.2019 року, укладеним з ТОВ «Мілоан», правонаступником усіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення права вимоги № 48-МЛ від 05.03.2020 року є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», на користь останнього за період з 05.03.2020 року по 28.11.2020 року заборгованості в сумі 29400 грн., що складається з: простроченої заборгованості за сумою кредиту в розмірі 10000 грн., простроченої заборгованості за комісією в розмірі 5000 грн., простроченої заборгованості по несплаченим процентам за користування кредитом в розмірі 13200 грн., строкової заборгованості за штрафами і пенями (нараховано з 01.01.2020 року до 05.03.2020 року) в розмірі 1200 грн. та 930 грн. плати за вчинення виконавчого напису. Загальна заборгованість становить 30330 грн.

Вказаний виконавчий напис відповідачем ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» пред`явлений до виконання 29.01.2021 року приватному виконавцю виконавчого округу Хмельницької області Банадизі Володимиру Васильовичу.

06.03.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Хмельницької області Банадигою В.В. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №64751749 про стягнення з боржника ОСОБА_1 заборгованості в сумі 30330 грн.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Частиною першої статті 88 Закону України «Про нотаріат» визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 цього Закону). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Згідно з пунктом 1.1. вказаної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Пунктом 1.2. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено, що перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Підпунктом 5.1. пункту 5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України встановлено, що виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість.

Як передбачено пунктами 3.1., 3.2. Глави 16, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів).

Пунктом 1 Переліку документів передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно (крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього Переліку), подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до пункту 2-2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, подаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

На момент звернення заінтересованих осіб до нотаріуса з метою ініціювання вчинення нотаріальної дії відсутність спору про право цивільне є обов`язковою умовою, а наявність спору у свою чергу унеможливлює вчинення нотаріальної дії і є перешкодою, яка утворює підстави для відкладення і зупинення нотаріального провадження (стаття 42 Закону України «Про нотаріат»).

Крім того, вчиняючи виконавчий напис нотаріус повинен враховувати Постанову КМУ №662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», в якій не передбачається вчинення виконавчих написів про стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних договорів. Вказані обставини підтверджуються постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року.

Отже, виконавчий напис міг бути вчинений лише за умови подання оригіналу нотаріально посвідченого договору чи його дублікату, що має силу оригіналу. Вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності необхідних оригіналів договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В. на вимогу ухвали Шепетівського міськрайонного суду від 11.05.2021 року не надав жодних письмових доказів витребуваних судом, в тому числі і нотаріально посвідчений кредитний договір №6344549 від 01.12.2019 року, укладений позивачем із ТОВ «Мілоан».

Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

У постанові від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19) Велика Палата Верховного Суду зазначила, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. При цьому безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

При цьому стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Враховуючи ці обставини та вимоги ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

При вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Суд при цьому має перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

В той же час законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року по справі № 6-887цс17.

Аналогічний за змістом висновок зробила і Велика Палата Верховного Суду у Постанові від 16 травня 2018 року по справі № 320/8269/15-ц, зазначивши, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стовно заборгованості як такого. Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову.

Відповідно до ч. 3 ст. 12, ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з відомостями, які містяться в рекомендованих повідомленнях про вручення поштових відправлень, відповідач ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» отримав копію ухвали про відкриття провадження в справі та копію позовної заяви з доданими документами 16.04.2021 року, а копію ухвали про витребування доказів, закриття підготовчого провадження та призначення розгляду справи по суті 20.08.2021 року.

Відповідач ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» та третя особа приватний нотаріус Баршацький І.В. на виконання вимог ухвали суду про витребування доказів від 11.05.2021 року не надали документів, на підставі яких нотаріусом вчинено спірний виконавчий напис, в тому числі на підтвердження безспірності заборгованості перед відповідачем та її розміру. А тому, будь-яким чином перевірити правомірність вчинення такого виконавчого напису та безспірність заборгованості по наданих ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» для приватного нотаріуса Баршацького І.В. документах суд позбавлений можливості.

За наведених обставин виконавчий напис вчинено з порушенням процедури, оскільки відповідачем не надано суду доказів надання нотаріусу оригіналу нотаріально посвідченого договору та відповідного договору про відступлення прав вимоги на підтвердження наявності права грошової вимоги у ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» до ОСОБА_1 , який заперечує наявність будь-яких відносин із відповідачем.

З урахуванням вищенаведеного, а також того, що відповідачем не надано суду доказів повідомлення боржника ОСОБА_1 про направлення йому вимоги про погашення заборгованості, документів, на підставі яких нотаріусом вчинено спірний виконавчий напис, в тому числі на підтвердження безспірності заборгованості, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та вважає, що виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за № 4157, що вчинений 19.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В., про звернення стягнення із ОСОБА_1 за кредитним договором №6344549 від 01 грудня 2019 року, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю «Мілоан», на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в сумі 29400 грн. та 930 грн. плати за вчинення виконавчого напису нотаріусом, а всього 30330 грн., необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню.

Оскільки позивач ОСОБА_1 є особою з інвалідністю ІІ групи та звільнений відповідно до п. 9 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про судовий збір» від сплати судового збору, то на підставі ст. 141 ЦПК України суд вважає необхідним стягнути його з відповідача в дохід держави в розмірі 908 грн.

Керуючись ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 1, 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року, ст.ст. 4, 10, 12, 13, 76 - 81, 89, 141, 259, 263 - 265, 268, 280-283, 289 ЦПК України, суд -

вирішив:

Позов ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 19 січня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем, зареєстрований в реєстрі за №4157, про звернення стягнення із ОСОБА_1 за кредитним договором №6344549 від 01 грудня 2019 року, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю «Мілоан», на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в сумі 29400 гривень та 930 гривень плати за вчинення виконавчого напису нотаріусом, а всього 30330 (тридцять тисяч триста тридцять) гривень.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» на користь держави 908 (дев`ятсот вісім) гривень судового збору.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Позивач має право оскаржити заочне рішення протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Хмельницького апеляційного суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Учасники справи:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрований та проживає в АДРЕСА_1 , паспорт серії НОМЕР_1 , виданий 16 вересня 1998 року Шепетівським МРВ УМВС України в Хмельницькій області, РНОКПП НОМЕР_2 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», місцезнаходження: 79018, м. Львів, вул. Смаль-Стоцького, 1, корпус 28, .

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, місцезнаходження: 01034, м. Київ, вул. Рейтарська/провулок Георгіївський, 6-3 літ. А, каб. 2-7.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: приватний виконавець виконавчого округу Хмельницької області Банадига Володимир Васильович, місцезнаходження: 29000, м. Хмельницький, вул. Свободи, 22, офіс 1.

Повне заочне рішення складено 20 вересня 2021 року.

Суддя: С.В. Козачук