Справа №403/445/20 провадження № 2/403/54/21
З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
13 вересня 2021 року смт.Устинівка
Устинівський районний суд Кіровоградської області у складі:
головуючого судді Атаманової С.Ю.,
при секретарі судового засідання Остапенко Н.М.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт.Устинівка в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Груп», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Дорошкевич Віра Леонідівна, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-
В судове засідання по розгляду справи по суті позивач ОСОБА_1 не зявився. Про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином в порядку, передбаченому ст.128 ЦПК України. Відповідно до поданої 17.08.2021 року заяви прохав розглянути справу без його участі. Позовні вимоги підтримує в повному обсязі та прохає суд їх задоволити. Додатково зазначив, що жодних письмових повідомлень від ТОВ «ФК «Фактор Груп» про необхідність погашення ним заборгованості за кредитним договором та звернення відповідача, у разі не виконання цієї вимоги, до нотаріуса для вчинення виконавчого напису він не отримував. Проти заочного розгляду справи та винесення заочного рішення не заперечував (а.с.186).
В судове засідання по розгляду справи по суті представник відповідача ТОВ «ФК «Фактор Груп» не з`явився. Про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений в порядку, передбаченому ст.128 ЦПК України (а.с.178, 181, 185, 188). Про причини неявки суд не повідомив. Відзиву на позовну заяву разом з доданими до нього письмовими доказами на обгрунтування своїх заперечень проти позовних вимог ОСОБА_1 у встановлений судом строк не подав. Заяв та клопотань від представника відповідача в порядку ст.ст.43, 84, 183 ЦПК України, в тому числі, про розгляд справи за його відсутності чи відкладення судового розгляду, витребування доказів, на дату проведення судового засідання не надходило.
З огляду на викладене, за наявності умов, передбачених ч.1 ст.280 ЦПК України, судом відповідно до ч.1 ст.281 ЦПК України 13.09.2021 року постановлено ухвалу про заочний розгляд справи.
Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Дорошкевич В.Л. в судове засідання по розгляду справи по суті не зявилась. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлялась у порядку, передбаченому ст.128 ЦПК України, тому вважається, що судовий виклик вручений їй належним чином (а.с.179, 184, 187). Заяв та клопотань, пов`язаних з розглядом справи, до суду не подавала. Письмових пояснень третьої особи щодо позову до суду також не направила.
Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання по розгляду справи по суті не зявився. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся в порядку, передбаченому ст.128 ЦПК України (а.с.180, 182, 183). Заяв та клопотань, пов`язаних з розглядом справи, до суду не подавав. Письмових пояснень третьої особи щодо позову до суду також не направив.
З огляду на неявку в судове засідання представника відповідача та третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, суд, відповідно до положень ч.1 ст.58, ч.1 ст.223 ЦПК України, приходить до висновку про можливість розгляду справи по суті в даному судовому засіданні без їх участі.
На виконання вимог п.п.2, 3 ч.3 ст.265 Цивільного процесуального кодексу України (далі - ЦПК України) суд зазначає заяви та клопотання, що подавались під час судового розгляду справи, а також процесуальні дії у справі.
Ухвалою суду від 25.06.2021 року закрито підготовче провадження та призначено судове засідання по розгляду справи по суті (а.с.158).
Дослідивши письмові докази по справі, судом встановлені наступні фактичні обставини та визначені відповідно до них правовідносини.
Кредитний договір набирає чинності з дати його підписання сторонами та діє до повного виконання позичальником зобов`язань щодо погашення кредиту, процентів та інших грошових зобов`язань, передбачених цим договором (пункт 6.1 договору).
Відповідно до договору №120455 про відкриття та обслуговування поточного рахунку з видачею спеціального платіжного засобу, укладеного між ПАТ «Терра Банк» та позивачем ОСОБА_1 , останньому, як клієнту, був відкритий поточний рахунок № НОМЕР_1 в гривні для здійснення розрахунково-касових операцій, в тому числі і за кредитним договором (а.с.146-147).
З умовами погашення отриманого кредиту (зокрема, щодо розміру щомісячних платежів) позивач ОСОБА_1 був ознайомлений шляхом підписання ним памятки клієнта (а.с.148).
Факт підписання 16.11.2012 року кредитного договору №120455 позивачем ОСОБА_1 , виходячи зі змісту поданої ним до суду позовної заяви, не заперечувався та під час судового розгляду спростований не був.
Будь-яких належних, допустимих та достовірних в розумінні ст.ст.77-79 ЦПК України доказів на спростування обставини підписання договору №120455 про відкриття та обслуговування поточного рахунку з видачею спеціального платіжного засобу, а також памятки клієнту позивачем ОСОБА_1 під час судового провадження у справі суду також надано не було.
Зі змісту оспорюваного виконавчого напису вбачається, що правонаступником усіх прав та обов`язків ПАТ «Терра Банк» на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 1/08 від 14.08.2013 року є ТОВ «Трансмед-Трейд», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі угоди про заміну сторони у договорі відступлення прав вимоги за кредитними договорами б/н від 26.02.2014 року є ТОВ «ВВС-Факторинг», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 4/09 від 04.09.2014 року є ТОВ «Фінансова компанія «Смарт Груп», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 17/11.17 від 17.11.2017 року є відповідач ТОВ «ФК «Фактор Груп».
Виконуючи приписи ч.1 ст.264, ч.4 ст.265 ЦПК України та даючи мотивовану оцінку аргументам, наведеним позивачем, як учасником справи, щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову, а також доказам, якими вони підтверджуються, зазначаючи норми права, які були застосовані судом та мотиви їх застосування, суд приходить до наступного висновку.
Відповідно до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису є нотаріальною дією (п.19 ч.1 ст.34 Закону України «Про нотаріат», далі - Закону, в редакції на дату вчинення нотаріусом оспорюваного виконавчого напису).
Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Законом та іншими актами законодавства України (ч.1 ст.39 Закону).
Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5 (далі - Порядок).
Відповідно до ч.1 ст.87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Відповідно до ст.88 Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
За змістом ч.2 ст.87 Закону та п.п.3.2 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 (далі - Перелік).
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (п.п.3.5 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку).
«Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин
2.Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.
Для одержання виконавчого напису додаються:
а) оригінал кредитного договору;
б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».
Вказана постанова набрала законної сили з моменту проголошення.
Судом встановлено, що представником ТОВ «ФК «Фактор Груп» приватному нотаріусу Горай О.С. для вчинення виконавчого напису не надавався оригінал нотаріально посвідченого договору, за яким стягнення заборгованості може проводитися у безспірному порядку, а були подані не засвідчені нотаріально оригінал кредитного договору №120455 від 16.11.2012 року та договору №120455 про відкриття та обслуговування поточного рахунку з видачею спеціального платіжного засобу за підписами уповноваженої особи банку та позивача ОСОБА_1 , а також пам`ятка клієнту, які з огляду на недотримання умови щодо їх нотаріального посвідчення, не можуть вважатися тим договором, за яким допускається проведення стягнення заборгованості у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Згідно оспорюваного виконавчого напису стягнення з позивача ОСОБА_1 , як боржника, на користь ТОВ «ФК «Фактор Груп», як стягувача, заборгованості за кредитним договором №120455 від 16.11.2012 року проводиться за період з 17.11.2017 року по 10.12.2019 року, а підставою набуття відповідачем ТОВ «ФК «Фактор Груп» права вимоги до позивача ОСОБА_1 , як боржника, є договір відступлення прав вимоги за кредитними договорами 1/08 від 14.08.2013 року, угода про заміну сторони у договорі відступлення прав вимоги за кредитними договорами б/н від 26.02.2014 року та договори відступлення прав вимоги за кредитними договорами 4/09 від 04.09.2014 року та 17/11.17 від 17.11.2017 року, про які судом зазначалося вище.
Відповідно до вимог ч.1 ст.88 Закону та п.п.3.1 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи лише за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Відповідно до п.1 ч.2 ст.11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав і обов`язків є договори та інші правочини.
За змістом п.1 ч.1 ст.512 ЦК України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).
До нового кредитора переходять права первісного кредитора в зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.514 ЦК України).
Таким чином, відповідач ТОВ «ФК «Фактор Груп» шляхом укладення договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 17/11.17 від 17.11.2017 року став новим кредитором позивача ОСОБА_1 ..
Відповідно до положень ст.262 ЦК України заміна сторін у зобов`язанні не змінює порядку обчислення та перебігу позовної давності.
З огляду на викладене, право вимоги до позивача ОСОБА_1 , як позичальника, за кредитним договором №120455 від 16.11.2012 року, з урахуванням змісту пункту 2.3 вказаного договору, виникло 17.11.2013 року або 17.11.2014 року (у разі не направлення ПАТ «Терра Банк», як первісним кредитором, письмового повідомлення позивачу про відмову від продовження строку користування частиною кредиту), а оспорюваний виконавчий напис був вчинений приватним нотаріусом Горай О.С. 23.10.2020 року, тобто поза межами трирічного строку з дня виникнення права вимоги, що свідчить про недотримання передбаченої ч.1 ст.88 Закону та п.п.3.1 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку умови вчинення виконавчого напису та є самостійною підставою для визнання вказаного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
При цьому обставина укладення відповідачем ТОВ «ФК «Фактор Груп» договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 17/11.17 від 17.11.2017 року не має наслідком виникнення у нього права примусового стягнення заборгованості з позивача саме після укладення такого договору, оскільки згідно приписів ст.262 ЦК України зміна сторін у зобов`язанні не змінює порядку обчислення та перебігу позовної давності.
Крім того, відповідно до правового висновку, викладеного у постанові Верховного Суду від 19.03.2021 року у справі №750/3781/20, неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між ним та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.
Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.
У нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджує безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором).
Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів:
- перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса;
- другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимога про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).
Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 27.08.2020 року у справі №554/6777/17 та від 03.02.2021 року у справі №761/6923/17, які відповідно до положень ч.4 ст.263 ЦПК України враховуються судом при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин.
У поданих до суду позовній заяві та письмовій заяві від 17.08.2021 року позивач ОСОБА_1 заперечив отримання будь-яких письмових вимог (повідомлень) від відповідача ТОВ «ФК «Фактор Груп» щодо необхідності погашення ним заборгованості за кредитним договором №120455 від 16.11.2012 року, а також про звернення відповідача у разі невиконання ним цієї вимоги до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.
За змістом ч.1 ст.13 ЦПК України суд розглядає справи в межах заявлених особою вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій (ч.ч.2, 4 ст.12 ЦПК України).
З урахуванням положень п.п.2.3 п.2 глави 16 розділу ІІ Порядку (вчинення виконавчого напису після спливу тридцяти днів з моменту надіслання боржнику письмового повідомлення - вимоги про усунення порушень), обов`язок доведення належного повідомлення ОСОБА_1 , як боржника, під час процедури стягнення з нього заборгованості на підставі виконавчого напису нотаріуса, покладається саме на відповідача ТОВ «ФК «Фактор Груп», як стягувача.
Разом з тим, відповідачем ТОВ «ФК «Фактор Груп» у встановлений судом строк відзиву на позовну заяву разом з доданими до нього доказами на спростування тверджень позивача про неотримання ним письмових повідомлень (вимог) про необхідність погашення заборгованості за кредитним договором надано не було, що як наслідок, не може свідчити про дотримання відповідачем під час процедури стягнення заборгованості на підставі виконавчого напису нотаріуса такого її етапу, як належного повідомлення боржника.
Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд приходить до наступного висновку.
Відповідно ч.1 ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Позивач по справі ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною вимогою немайнового характеру, за яку ним згідно квитанції №6 від 17.12.2020 року було сплачено судовий збір в розмірі 840 грн. 80 коп. (а.с.1).
З огляду на викладене, враховуючи задоволення позову судом, з відповідача по справі ТОВ «ФК «Фактор Груп» підлягають стягненню на користь позивача по справі ОСОБА_1 грошові кошти по сплаті судового збору в розмірі 840 грн. 80 коп., які були сплачені позивачем при подачі ним позову до суду та підтверджені належним письмовим доказом по справі.
Інші судові витрати, повязані з розглядом даної справи, передбачені ч.3 ст.133 ЦПК України, відсутні.
Крім того, за змістом ч.ч.7, 8 ст.158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом девяноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Якщо протягом вказаного строку за заявою позивача (стягувача) буде відкрито виконавче провадження, вказані заходи забезпечення позову діють до повного виконання судового рішення.
Враховуючи викладене, суд вважає необхідним продовжити дію заходу забезпечення позову згідно ухвали суду від 15.02.2021 року протягом девяноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили.
Керуючись ст.ст.2, 5, 12, 13, 76, 77, 81, 89, 95, 133, 141, 258, 259, 263, 265, 273, 280, 282, 284, 288, 289, 354 ЦПК України, суд,-
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Груп», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Дорошкевич Віра Леонідівна, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.
Стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Груп» на користь позивача ОСОБА_1 в порядку розподілу судових витрат судовий збір, сплачений позивачем при подачі позову до суду, пропорційно розміру задоволених позовних вимог, в розмірі 840 грн. 80 коп. (вісімсот сорок гривень вісімдесят копійок).
Повне найменування учасників справи:
Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного перегляду справи.
Заочне рішення може бути переглянуто судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд-якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.
Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.
У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому ЦПК України. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.
Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому ЦПК України, подавши апеляційну скаргу на рішення суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення (складення).
Відповідно до п.п.15.5 п.15 Розділу ХІІІ «Перехідні положення» ЦПК України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції може бути подана до Кропивницького апеляційного суду або через Устинівський районний суд Кіровоградської області.
Суддя С.Ю.Атаманова