Рішення набрала чинності "___"_________20____р. Справа № 665/648/21

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2021 р. Чаплинський районний суд Херсонської області в складі:

головуючої судді Пилипенко І.О.,

за участю секретаря судового засідання Ткаченко Л.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Чаплинка Херсонської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Фінфорс», треті особи, які не заявляють самостійних вимог - приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Яна Вікторівна, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Мельник Юрій Анатолійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом до ТОВ «Фінфорс», в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №3073, який вчинено 23.02.2021 року приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В., про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованості в розмірі 28853.33 грн., а також стягнути з відповідача понесені судові витрати в сумі 908 грн. Свої вимоги обґрунтовує тим, що 27 березня 2021 року на адресу його місця роботи надійшла постанова приватного виконавця Мельника Ю.А. про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 18.03.2021р., з якої він дізнався про вчинення приватним нотаріусом Головкіною Я.В. виконавчого напису №3073 від 23.02.2021р. про стягнення на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованості в розмірі 28853.33 грн.. З цим виконавчим написом нотаріуса категорично не погоджується, оскільки не отримував жодних документів з приводу вчинення даного виконавчого напису ні від стягувача ТОВ «Фінфорс», ні від приватного нотаріуса Головкіної Я.В., ні від приватного виконавця Мельника Ю.А., а сам виконавчий напис був винесений з порушеннями чинного законодавства (нотаріус керувався положеннями законодавства, яке згідно судового рішення втратило чинність, не перевірив безспірність заборгованості, стягувачем не було надано первинних бухгалтерських документів, що підтверджували б наявність вказаної заборгованості, стягувач не направляв їй письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором).

Позивач, будучи належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, в судове засідання не з`явився, подавши заяву про розгляд справи за його відсутності, позовні вимоги підтримує в повному обсязі й просить їх задовольнити.

Відповідач ТОВ «Фінфорс» будучи належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи в судове засідання не з`явився, про поважність причин неприбуття суду не повідомило, відзиву на позов не подало.

Треті особи Приватний нотаріус Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіна Я.В., Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Мельник Ю.А. будучи належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду справи, в судове засідання також не з`явилися, про причини неявки суд не повідомили, пояснень щодо позову не подали.

Неявка в судове засідання належним чином сповіщених учасників справи у відповідності до ст.223 ЦПК України в даному випадку не перешкоджає розгляду справи.

Згідно з ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до такого висновку.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених ч.1 ст.16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно зі ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістом положень ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Аналогічні правила та умови вчинення нотаріусами виконавчого напису містить й Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 (далі - Порядок).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Водночас цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому, ст.50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Аналіз вищенаведених норм законодавства дає підстави для наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Отже, з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Наведені висновки суду узгоджується з правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, висловленою в постанові від 27.03.2019 р. по справі №137/1666/16-ц.

В судовому засіданні встановлено, що 23 лютого 2021 року Приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. на підставі заяви №б/н від 16.02.2021р. представника за довіреністю ТОВ «Фінфорс» Р.Д. Нечипоренко було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №3073, яким звернуто стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 , який є боржником за Кредитним договором 823737-А від 03.03.2020 року, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «СС ЛОУН», код ЄДРПОУ-40071779, правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 06 травня 2020 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінфорс», код ЄДРПОУ- 41717584, місцезнаходження м. Київ, Новопечерський провулок, буд.19/3, корпус 2, офіс 9, заборгованість за Кредитним договором, строк платежу за яким настав і боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 06 травня 2020 року по 18 листопада 2020 року. Сума заборгованості складає 28853.33 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 13000,00 грн., прострочена заборгованість за комісією - 0,00 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 15853.33 грн., строкова заборгованість по кредиту - 0,00 грн.; строкова заборгованість за комісією - 0,00 грн., строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 0,00 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями - 0,00 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом стягнуто плати із стягувача за домовленістю сторін. Загальна сума, що підлягає стягненню 28853.33 грн.

На підставі вказаного виконавчого напису, приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Мельником Ю.А. 18.03.2021р. відкрито виконавче провадження з примусового виконання даного виконавчого напису нотаріуса (ВП №64770093), в рамках якого 18 березня 2021 року винесена постанова про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, яка надійшла для виконання до Чаплинської РДА (за місцем роботи боржника).

За змістом положень ст.12, 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін; кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом; докази подаються сторонами та іншими учасниками справи; доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Як вбачається з наданих нотаріусом на виконання ухвали суду про витребування доказів від 26.07.2021 року копій документів, для вчинення оспорюваного виконавчого напису нотаріуса стягувачем було надано заяву на вчинення виконавчого напису за №б/н від 16.02.2021р., кредитний договір №823737-А від 03.03.2020 року, що укладений між ТОВ «СС ЛОУН» та ОСОБА_1 з графіком платежу, угоду до кредитного договору №823737-А від 03.03.2020 року від цього ж числа про пролонгацію дії договору до 21.04.2020 року, виписку з особового рахунку за кредитним договором, довідка про ідентифікацію, виписка з Єдиного реєстру юридичних осіб, довіреність від 21.01.2021р. на представництво ОСОБА_2 інтересів ТОВ «Фінфорс» та копія паспортних даних позивача.

Водночас, вчиняючи оспорюваний виконавчий напис, нотаріус залишив поза увагою ту обставину, що заява на вчинення виконавчого напису від імені ТОВ «Фінфорс» представником Р.Д. Нечипоренко була подана після спливу строку виконання зобов`язання, строк настання якого зазначено у договорі та угоді до цього договору.

Так, після спливу визначеного договором строку кредитування чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги згідно з частиною 2 статті 1050 ЦК України право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється. Права та інтереси кредитодавця в охоронних правовідносинах забезпечуються частиною другою статті 625 ЦК України, яка регламентує наслідки прострочення виконання грошового зобов`язання.

Вищевказана правова позиція викладена у висновках про правильне застосування норм права, що містяться у постанові Верховного Суду від 28 березня 2018 року у справі №444/9519/12.

Оскільки строк дії кредитування був встановлений до 21 квітня 2020 року, та сума яка підлягає сплаті у вказаний строк становила 10327 грн. з яких 4500 сума кредиту та 5827.8 грн. проценти за його користування, тому починаючи з 22 квітня 2021 року кредитор ТОВ «Фінфорс» втратив право на нарахування відсотків за користування кредитом, а отже наданий розрахунок заборгованості не відповідає дійсності та є необґрунтованим та свідчить про відсутність безспірного розміру заборгованості

Крім того, матеріали справи свідчать, що для вчинення оспорюваного виконавчого напису ТОФ «Фінфорс» не було надано нотаріусу Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 06 травня 2020, на який мається посилання у виконавчому напису, тоді як ОСОБА_1 має статус боржника за кредитним договором, укладеним з ТОВ «СС ЛОУН».

Отже при вчиненні виконавчого напису боржником - відповідачем ТОВ «Фінфорс» не було надано належних, допустимих, достовірних доказів існування безспірності заборгованості позивача перед ТОВ «Фінфорс» за кредитним договором №823737-А від 03.03.2020 року, укладеним між ТОВ «СС ЛОУН» та ОСОБА_1 ..

Також ТОВ «Фінфорс» не скористалось й своїм правом на подання відзиву на позов та участь в судовому засіданні з можливістю надання додаткових доказів на спростування позовних вимог ОСОБА_1 .

Крім того, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017р. у справі №826/20084/14, було визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014р. «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині: зокрема, пункт 2 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Отже, аналізуючи зібрані у справі докази в їх сукупності, суд приходить до висновку, про наявність правових підстав для визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису №3073, вчиненого 23.02.2021р. Приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В.

Таким чином, враховуючи викладені обставини, позовні вимоги ОСОБА_1 є обґрунтованими й підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст.141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 908 грн. сплаченого ним судового збору.

На підставі викладеного, керуючись ст.2-4, 12, 13, 19, 23, 76-89, 141, 158, 258-268 ЦПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

Позов ОСОБА_1 задовольнити.

Визнати виконавчий напис вчинений нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіною Яною Вікторівною від 23 лютого 2021 року та зареєстрований в реєстрі за №3073 про стягнення зі ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованості в розмірі 28853 грн. 33 коп. таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» /код ЄДРПОУ-41717584/ на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , 908 (дев`ятсот вісім) гривень на відшкодування понесених судових витрат.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. В разі якщо повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, строк на подання заяви про його перегляд може бути поновлено, якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення повного заочного рішення суду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому цим Кодексом до Херсонського апеляційного суду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення через Чаплинський районний суд Херсонської області.

Суддя: І.О. Пилипенко