Справа № 664/2644/21
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2021 року м. Олешки Херсонської області

Суддя Цюрупинського районного суду Херсонської області розглянувши матеріали позовної заяви поданої ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальність «Фінфорс» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_1 , звернулася до суду з позовом до ТОВ «Фінфорс» місцезнаходження якого за адресою: м. Київ, вул. Іоанна Павла, буд. 4/б, корп. В, каб. 508-2, третя особа - Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., місцезнаходження якого за адресою: м. Житомир, вул. Велика Бердичевська, 35, про визнання виконавчого напису вчиненого 03.07.2020 року за реєстровим номером 7717 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованості в розмірі 27 531,89 грн. за договором про надання кредиту № 614228-А від 24.07.2019 року, оскільки: - заборгованість за відсотками перевищує заборгованість за сумою кредиту, застосована відповідачем за невиконання умов договору у вигляді нарахування і пені, і штрафу, що є неприпустимим; - надані відповідачем нотаріусу документи з яких неможливо встановити наявність безспірної заборгованості, оскільки такі документи не відображають інформацію щодо здійснення боржником останньої оплати по кредиту, не вбачається яким чином нараховувались відсотки за користування кредитними коштами та неможливо встановити дійсний розмір заборгованості; кредитний договір був укладений у простій формі, а виконавчий напис відповідно до переліку вчиняється у разі нотаріального посвідчення договору.

Відповідно до п. 5 ч. 3 ст. 175 ЦПК України позовна заява повинна містити виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги; зазначення доказів, що підтверджують вказані обставини. Позивачем в тесті позову зазначено, що виконавчий напис вчиняється лише щодо тих документів …. у разі нотаріального посвідчення договору. На основі вищезазначеного … передбачає можливість вчинення виконавчого напису, якщо відносини кредитора і боржника, а в нашому випадку - Кредитний договір, є нотаріально посвідчений. Отже, позивачем не зазначено обставин якими обґрунтовано позов, про які відносини кредитора і боржника йде мова при тому, що кредитний договір є нотаріально посвідчений.

Одночасно з позовом подано клопотання про витребування доказів, а саме від Житомирського обласного нотаріального архіву копію нотаріальної справи щодо вчинення 03.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. за реєстровим номером 7717 про стягнення із ОСОБА_1 заборгованості в розмірі 27 531,89 грн. При цьому, зазначається, що свідоцтво приватного нотаріуса Горай О.С. анульовано, отже діяльність нотаріуса Колейчика Володимира Вікторовича було припинено і всі матеріали передано до Житомирського обласного державного нотаріального архіву.

Відповідно до ч. 1 ст. 84 ЦПК України учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений у частинах другій та третій статті 83 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

Відповідно до ч. 2 ст. 84 ЦПК України у клопотанні повинно бути зазначено: - який доказ витребовується; - обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; - вжиті особою, яка подає клопотання, заходи для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 ЦПК України письмовими доказами є документи, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Отже письмовими доказами є документи та ці документи повинні мати певне найменування (договір, розрахунок, виконавчий напис тощо) і саме про певні документи має йти мова в заяві про витребування доказів, який саме документ треба витребувати. В заяві про витребування доказів (які міститься в прохальній частині тексті позову) не зазначено, які саме документи (письмові докази) слід витребувати, матеріали нотаріальної справи не є письмовим доказом, оскільки не є документом.

Відповідно до ч. 7 ст. 8 ЗУ «Про нотаріат» довідки про вчинені нотаріальні дії та копії документів, що зберігаються у нотаріуса, видаються нотаріусом виключно фізичним та юридичним особам, за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії, при тому що виконавчий напис вчинено відносно нього і він має право отримати ці документи і ці документи відносно нього не є нотаріальною таємницею. Відповідно до ч. 2 ст. 23 ЗУ «Про нотаріат» питання організації діяльності та компетенція державного нотаріального архіву визначаються положенням про нього, що затверджується Міністерством юстиції України. Відповідно до п. 10 Положення про державний нотаріальний архів затвердженого Наказом МЮ України від 18.05.2009 року № 870/5 архів здійснює такі основні функції: - видає дублікати документів, що зберігаються в архіві, за письмовою заявою фізичних та юридичних осіб, за дорученням яких або щодо яких вчинялася нотаріальна дія;- засвідчує вірність копій (фотокопій) і виписок з документів, які знаходяться на зберіганні в архіві, проставляє службові відмітки про скасування заповітів, довіреностей, зняття заборон відчуження нерухомого майна, розірвання (припинення дії) договорів довічного утримання, ренти, спадкових та інших договорів тощо;- видає архівні довідки про наявність у документах архіву відомостей, що стосуються предмета запиту, із зазначенням пошукових даних документів на запити юридичних та фізичних осіб,за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії;- видає довідки про вчинені нотаріальні дії та копії документів, що знаходяться на зберіганні в архіві, фізичним та юридичним особам, за дорученням яких або щодо яких вчинялися нотаріальні дії.

Отже, в даному випадку документи на підставі яких було вчинено оскаржуваний виконавчий напис не є нотаріальною таємницею відносно ОСОБА_1 , а тому вона має право на їх отримання у випадку звернення до Житомирського обласного державного нотаріального архіву.

В даному випадку, позивачем в заяві про витребування доказів не міститься посилання на вжиті особою, яка подає клопотання, заходи для отримання доказів самостійно та доказів вжиття таких заходів.

Також, зазначено в позові що позови до стягувача про визнання виконавчого нотаріусу таким, що не підлягає виконанню можуть пред`являтися за місцем його виконання без зазначення вчинення виконавчих дій щодо звернення стягнення на майно позивача за місцем його проживання або наданням копій відповідних документів (доказів). При цьому, до позову додано копію постанови приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Дорошкевич В.Л. про відкриття виконавчого провадження за оскаржуваним виконавчим написом.

Відповідно до ч. 2 ст. 27 ЦПК України позови до юридичний осіб пред`являються в суд за їхнім місцезнаходженням згідно з ЄДРЮОФОПГФ.

Відповідно до ч. 12 ст. 28 ЦПК України позови до стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню можуть пред`являтися також за місцем його виконання.

Відповідно до ч. 2, 4 ст. 24 ЗУ «Про виконавче провадження» приватний виконавець приймає до виконання виконавчі документи за місцем проживання, перебування боржника - фізичної особи, за місцезнаходженням боржника - юридичної особи або за місцезнаходженням майна боржника. Виконавець має право вчиняти виконавчі дії щодо звернення стягнення на доходи боржника, виявлення та звернення стягнення на кошти, що перебувають на рахунках боржника у банках чи інших фінансових установах, на рахунки в цінних паперах у депозитарних установах на території, на яку поширюється юрисдикція України.

Відповідно до ч. 1, 2, 5 ст. 48 ЗУ «Про виконавче провадження» звернення стягнення на майно боржника полягає в його арешті, вилученні (списанні коштів з рахунків) та примусовій реалізації. Стягнення за виконавчими документами звертається в першу чергу на кошти боржника у національній та іноземній валютах, інші цінності, у тому числі на кошти на рахунках боржника у банках та інших фінансових установах. У разі відсутності у боржника коштів та інших цінностей, достатніх для задоволення вимог стягувача, стягнення невідкладно звертається також на належне боржнику інше майно, крім майна, на яке згідно із законом не може бути накладено стягнення.

Відповідно до ч. 1 ст. 68 ЗУ «Про виконавче провадження» стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника звертається у разі відсутності в боржника коштів на рахунках у банках чи інших фінансових установах, відсутності чи недостатності майна боржника для покриття в повному обсязі належних до стягнення сум, а також у разі виконання рішень про стягнення періодичних платежів.

Відповідно до ч. 1 ст. 69 ЗУ «Про виконавче провадження» підприємства, установи, організації, фізичні особи, фізичні особи - підприємці здійснюють відрахування із заробітної плати, пенсії, стипендії та інших доходів боржника і перераховують кошти на відповідний рахунок органу державної виконавчої служби, рахунок приватного виконавця у строк, встановлений для здійснення зазначених виплат боржнику, а в разі якщо такий строк не встановлено, - до десятого числа місяця, наступного за місяцем, за який здійснюється стягнення

Доказів звернення стягнення на заробітну плату за місцем роботи позивача, яке знаходиться на території колишнього Олешківського району Херсонської області, тобто за місцем проживання ОСОБА_1 , до позову не додано. Крім того, не додано і доказів звернення стягнення на інше рухоме/нерухоме майно ОСОБА_1 , яке знаходиться на території колишнього Олешківського району Херсонської області. Відсутність зазначеного може свідчити про порушення правил підсудності при поданні позову до суду за місцем проживання позивача.

За ч. 1 ст. 185 ЦПК України, суддя, встановивши, що заяву подано без додержання вимог, викладених у статтях 175 і 177 цього Кодексу, протягом п`яти днів з дня надходження до суду позовної заяви постановляє ухвалу про залишення заяви без руху.

Враховуючи невідповідність поданої заяви вимогам ст. ст. 175, 177 ЦПК України з урахуванням вимог ст. 185 ЦПК України вона підлягає залишенню без руху.

Керуючись ст. ст. 175, 177, 185 ЦПК України, суддя

УХВАЛИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 залишити без руху.

Недоліки можуть бути усунені у строк протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали шляхом подачі до Цюрупинського районного суду Херсонської області позовної заяви (в новій редакції, зі змінами/доповненнями) в кількості необхідній для суду, відповідача та третіх осіб з зазначенням обставин якими обґрунтовано позов, про які відносини кредитора і боржника йде мова при тому, що кредитний договір є нотаріально посвідчений.

Крім того, слід додати докази звернення стягнення приватним виконавцем на майно позивача за місцем її проживання на території колишнього Олешківського району Херсонської області.

Роз`яснити позивачу, що в разі не усунення недоліків заяви у строк, встановлений судом, позовна заява вважатиметься неподаною і підлягає поверненню позивачеві.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Ухвала підписана 13.09.2021 року.

Суддя (підпис) Савчак С. П.