Справа № 754/5965/18
У Х В А Л А

Іменем України

13 вересня 2021 року м. Київ

Деснянський районний суд м. Києва в складі:

головуючого судді Клочко І.В.

за участю

секретаря судового засідання Оверченко Д.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві скаргу ОСОБА_1 на дії державного виконавця Оболонського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві Духоборової Анастасії Миколаївни, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Деснянського районного суду м. Києва зі скаргою на дії державного виконавця Оболонського РВ ДВС м. Київ ГТУЮ у м. Києві Духоборової А.М. в межах виконавчого провадження №56709773, посилаючись на наступне.

В провадженні Оболонського РВ ДВС м. Київ ГТУЮ у м. Києві знаходиться на виконання судовий наказ 754/5965/18 виданий Деснянським районним судом м. Києва 26.06.2018р. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в розмірі ј частини всіх видів його заробітку (доходу), щомісячно, але не менше на 50% прожиткового мінімуму на дитину відповідного віку, починаючи з 10.05.2018р. і до досягнення дитиною повноліття.

21.02.2020р. заявником було отримано від державного виконавця довідку-розрахунок заборгованості по аліментам починаючи з 01.08.2019р. по 31.01.2019р., зі змісту якої вбачається наявність загальної заборгованості станом на 01.02.2019р. в розмірі 32762,00 грн. Однак, даний розрахунок був здійснений державним виконавцем з грубим порушенням чинного законодавства, оскільки заявник не є безробітним, а самозайнятою особою - адвокатом, що має своїм наслідком неможливість стати на облік в центр зайнятості, а тому заборгованість по аліментам повинна визначатись з врахуванням резолютивної частини судового наказу та не може визначатись із середньої заробітної плати працівників для даної місцевості, у зв`язку з чим, заявником було направлено клопотання до державного виконавця, однак воно залишено без задоволення.

З огляду на викладене, заявник просить визнати неправомірними дії державного виконавця Оболонського РВ ДВС м. Київ ГТУЮ у м. Києві Духоборової А.М. в межах виконавчого провадження 56709773 щодо розрахунку заборгованості ОСОБА_1 по аліментам з 01.08.2019р. по 31.01.2020р. виходячи із середньої заробітної плати працівника даної місцевості та зобов`язати державного виконавця здійснити перерахунок заборгованості.

При цьому, заявник також просить визнати поважними причини пропуску строку подачу скарги на дії державного виконавця та поновити строк, оскільки про допущені державним виконавцем порушення останній дізнався 21.02.2020р., отримавши довідку-розрахунок №6709773/13 від 14.02.2020р., що підтверджується роздруківкою з офіційного веб-сайту «Укрпошта»

Ухвалою Деснянського районного суду м. Києва від 28.05.2020р. витребувано з Облонського РВ ДВС належним чином засвідчену копію виконавчого провадження 56709773.

Ухвалою Деснянського районного суду м. Києва від 14.01.2021р. витребувано копію виконавчого провадження з Деснянського районного відділу ДВС ГТУЮ у м. Києві.

В судовому засіданні заявник підтримав скарга та просив її задовольнити.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явились, про розгляд справи судом повідомлялись належним чином, причини своєї неявки суду не повідомили. За даних обставин суд вважав за можливе проводити розгляд справи за їх відсутності.

Щодо поновлення строків для подачі скарги.

Відповідно до ст. 449 ЦПК України, скаргу може бути подано до суду:

а) у десятиденний строк з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її права або свободи;

б) у триденний строк з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її права, у разі оскарження постанови про відкладення провадження виконавчих дій.

Пропущений з поважних причин строк для подання скарги може бути поновлено судом.

Враховуючи надані заявником докази, останній дізнався про порушення свого права 22.02.2020р., отримавши розрахунок заборгованості по аліментам, а зі скаргою заявник звернувся 25.02.2020р. Отже, ОСОБА_1 не був пропущений строк звернення до суду з відповідною скаргою.

Відповідно до копії довідки-розрахунку заборгованості по аліментам починаючи з 01.08.2019р. по 31.01.2019р. №56709773/13 від 14.02.2020р., станом на 01.08.2019р. заборгованість становить 15336,75 грн. Загальна заборгованість ОСОБА_1 за судовим наказом 754/5965/18 станом на 01.02.2019р. становить 32762,00 грн. (а.с.8).

Відповідно до наданої інформації з реєстру Національної асоціації адвокатів України, ОСОБА_1 є адвокатом та здійснює індивідуальну адвокатську діяльність (а.с.15).

Статтею 71 Закону України «Про виконавче провадження» визначено порядок стягнення аліментів.

Так, вищевказана стаття передбачає, що порядок стягнення аліментів визначається законом.

Виконавець стягує з боржника аліменти у розмірі, визначеному виконавчим документом, але не менше мінімального гарантованого розміру, передбаченого Сімейним кодексом України.

Індексація розміру аліментів, визначеного у твердій грошовій сумі, проводиться, якщо інше не передбачено у виконавчому документі чи у договорі між батьками про сплату аліментів на дитину, виконавцем у встановленому Кабінетом Міністрів України порядку. Індексація розміру аліментів проводиться щороку, починаючи з другого року після визначення розміру аліментів.

У разі самостійного надіслання стягувачем виконавчого документа безпосередньо підприємству, установі, організації, фізичній особі - підприємцю чи фізичній особі, зазначеним у частині першій статті 7 цього Закону, індексація розміру аліментів, визначеного у твердій грошовій сумі, проводиться, якщо інше не передбачено у виконавчому документі чи у договорі між батьками про сплату аліментів на дитину, відповідно до Закону України "Про індексацію грошових доходів населення".

За наявності заборгованості із сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці, стягнення може бути звернено на майно боржника. Звернення стягнення на заробітну плату не перешкоджає зверненню стягнення на майно боржника, якщо існує непогашена заборгованість, сукупний розмір якої перевищує суму платежів за три місяці.

Визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частка від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому Сімейним кодексом України.

Виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості із сплати аліментів щомісяця, а також проводити індексацію розміру аліментів відповідно до частини першої цієї статті. Виконавець зобов`язаний повідомити про розрахунок заборгованості стягувачу і боржнику у разі:

1) надходження виконавчого документа на виконання від стягувача;

2) подання заяви стягувачем або боржником;

3) надіслання постанови на підприємство, в установу, організацію, до фізичної особи - підприємця, фізичної особи, які виплачують боржнику відповідно заробітну плату, пенсію, стипендію чи інші доходи;

4) надіслання виконавчого документа за належністю до іншого органу державної виконавчої служби;

5) закінчення виконавчого провадження.

У разі виїзду боржника на постійне проживання до держави, з якою Україна не уклала договорів про надання правової допомоги, за рішенням суду до виїзду боржника за кордон стягнення аліментів здійснюється за весь період до досягнення дитиною повноліття.

У разі стягнення аліментів як частки заробітку (доходу) боржника на підприємстві, в установі, організації, фізичної особи, фізичної особи - підприємця відрахування здійснюються з фактичного заробітку (доходу) на підставі постанови виконавця.

Якщо стягнути аліменти в зазначеному розмірі неможливо, підприємство, установа, організація, фізична особа - підприємець, фізична особа, які проводили відрахування, нараховують боржнику заборгованість із сплати аліментів.

Після закінчення строку, передбаченого законом для стягнення аліментів, за відсутності заборгованості із сплати аліментів підприємство, установа, організація, фізична особа - підприємець, фізична особа, які проводили відрахування, повертають виконавцю постанову про стягнення аліментів з відміткою про перерахування в повному обсязі стягувачу присуджених йому сум аліментів. Якщо відраховані з боржника суми аліментів не були перераховані стягувачу, виконавець письмово повідомляє стягувачу про розмір заборгованості, що утворилася, та роз`яснює йому права на звернення з позовом до підприємства, установи, організації, фізичної особи - підприємця, фізичної особи, які виплачують боржнику відповідно заробітну плату, пенсію, стипендію чи інші доходи, якщо така заборгованість утворилася з їхньої вини.

Спори щодо розміру заборгованості із сплати аліментів вирішуються судом за заявою заінтересованої особи у порядку, встановленому законом.

Заявник ОСОБА_1 є адвокатом, відповідно до наданих в матеріалах справи доказів, який здійснює індивідуальну адвокатську діяльність.

Відповідно до п.1 ст.1 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», адвокат - фізична особа, яка здійснює адвокатську діяльність на підставах та в порядку, що передбачені цим Законом.

Пунктом 226 статті 14 Податкового кодексу України визначено, що самозайнята особа - платник податку, який є фізичною особою - підприємцем або провадить незалежну професійну діяльність за умови, що така особа не є працівником в межах такої підприємницької чи незалежної професійної діяльності.

Незалежна професійна діяльність - участь фізичної особи у науковій, літературній, артистичній, художній, освітній або викладацькій діяльності, діяльність лікарів, приватних нотаріусів, приватних виконавців, адвокатів, арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), аудиторів, бухгалтерів, оцінщиків, інженерів чи архітекторів, особи, зайнятої релігійною (місіонерською) діяльністю, іншою подібною діяльністю за умови, що така особа не є працівником або фізичною особою - підприємцем (за виключенням випадку, передбаченого пунктом 65.9 статті 65 цього Кодексу) та використовує найману працю не більш як чотирьох фізичних осіб.

Відповідно до ч.1 ст. 4 ЗУ «Про зайнятість населення», до зайнятого населення належать особи, які працюють за наймом на умовах трудового договору (контракту) або на інших умовах, передбачених законодавством, особи, які забезпечують себе роботою самостійно (у тому числі члени особистих селянських господарств), проходять військову чи альтернативну (невійськову) службу, на законних підставах працюють за кордоном та які мають доходи від такої зайнятості, а також особи, які навчаються за денною або дуальною формою здобуття освіти у закладах загальної середньої, професійної (професійно-технічної), фахової передвищої та вищої освіти та поєднують навчання з роботою.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що при обчисленні розміру заборгованості із сплати аліментів щомісяця, державним виконавцем Духоборою А.М. не враховано, що боржник є самозайнятою особою, здійснюючи адвокатську діяльність.

З огляду на викладене дії державного виконавця Духоборової А.М., яка здійснювала обчислювання розміру заборгованості із сплати аліментів щомісяця, виходячи з середньої заробітної плати працівника є неправомірними.

Оскільки з 20.11.2020р. справа перебуває у провадження Деснянського районного відділу державної виконавчої служби у м. Києві Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ), суд позбавлений можливості зобов`язати державного виконавця Духоборову А.М. здійснити відповідний перерахунок заборгованості по аліментам.

З огляду на викладені обставини, суд вважає за необхідне задовольнити скаргу частково.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.447-453 ЦПК України, ЗУ «Про виконавче провадження», ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», ст. 14 Податкового кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.

Визнати неправомірними дії державного виконавця Оболонського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві Духоборової Анастасії Миколаївни в межах виконавчого провадження 56709773 щодо розрахунку заборгованості ОСОБА_1 по аліментам з 01.04.2019р. по 31.01.2020р. виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.

В іншій частині вимог скарги - відмовити.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Апеляційна скарга подається до Київського апеляційного суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Учасник справи, якому ухвала суду не була вручені у день її проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження: на ухвали суду - якщо апеляційна скарга подана протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду.

Суддя