УХВАЛА
про залишення без розгляду

Справа № 495/3204/21

Номер провадження 2-о/495/111/2021

22 липня 2021 рокум. Білгород-Дністровський

Білгород-Дністровський міськрайонний суд Одеської області у складі:
головуючого - судді Боярського О.О.,
при секретарі Рачицькій І.А.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Білгород-Дністровському Одеської справу за заявою ОСОБА_1 про встановлення факту, що має юридичне значення, заінтересована особа Військово-юридичний інститут Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого, -
ВСТАНОВИВ:
29.04.2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду із заявою в порядку окремого провадження у якій просить суд встановити факт початку проходження ОСОБА_1 військової служби у Збройних Силах України з 29 липня 2005 року.
Вказану заяву обґрунтував тим, що після закінчення навчання на військово-юридичному факультеті Національної юридичної академії України імені Ярослава Мудрого він отримав повну вищу освіту за спеціальністю «Правознавство», здобув кваліфікацію юриста та офіцера військового управління тактичного рівня ВОС-850100, 850200, 850300 та наказом Міністра оборони України від 12.06.2010 № 503 йому було присвоєно первинне офіцерське звання «лейтенант юстиції» та в подальшому проходив військову службу в Державній прикордонній службі України, наказом Голови Державної прикордонної служби України від 14.07.2010 № 334-ос призначено на посаду юрисконсульта 24 окремої авіаційної ескадрильї Південного регіонального управління ДПС України (в/ч НОМЕР_1 ).
Під час оформлення відповідних документів (особової справи), кадровим органом військово-юридичного факультету № 6 Академії безпосередньо перед закінченням заявнику був зроблений запис до послужного списку стосовно початку військової служби та зараховано до вислуги років на військовій службі тільки з 01.08.2009 року.
ОСОБА_1 зазначає, що він вважає, що початком проходження ним військової служби має бути дата - 29.07.2005 рік, коли відповідно до наказу № 356-С ректора НЮАУ ім. Ярослава Мудрого його було зараховано на 1 курс військово-юридичного факультету № 6 зазначеної Академії за денною формою навчання.
Також зазначає, що його послужний список був розпочатий 11.06.2010 року, в той час коли діяли вже інші нормативно-правові положення щодо початку проходження військової служби, та у відповідності до діючого на той час Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» днем з якого його призвано на військову службу вказано 01.08.2009 року, день зарахування до списків особового складу військово-юридичного факультету, присвоєння військового звання «рядовий» та призначення на посаду курсанта.
Вважає, що такі обставини прямо порушують принцип статті 58 Конституції України, який вище було розтлумачено та суттєво впливають на мої права і свободи, зокрема грубо їх порушують і погіршують мій соціальний стан, що є не допустимим.
В обґрунтування заяву вказує, що доказами, які підтверджують обставини, на які він посилається у заяві є:
1) запис в послужній картці про присвоєння наказом Міністра оборони України №503 від 12.06.2010 року військового звання «лейтенанта юстиції»;
2) наказ Голови Державної прикордонної служби України (по особовому складу)
від 14.07.2010 № 334-ос, щодо призначення на посаду юрисконсульта 24 окремої авіаційної ескадрильї ПдРУ, який зазначений в послужній картці.
3) лист Начальника військово-юридичного інституту Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого від 22.02.2021 року № 92 в якому зазначено, що ОСОБА_1 наказом ректора НЮАУ ім. Ярослава Мудрого №356-С від 29.07.2005 зараховано на 1 курс військово - юридичного факультету № 6 та наказом ректора НУЮАУ ім. Ярослава Мудрого №294-С від 11.06.2010 року відраховано з академії у зв`язку з закінченням навчання;
4) Послужна картка ОСОБА_1 .
5) Відпускний квиток ОСОБА_1 від 12.06.2010 року № 18.
Ухвалою суду від 30.04.2021 року провадження по справі відкрито та призначено судове засідання.
20.05.2021 року ОСОБА_1 надав до канцелярії суду заяву у якій просить справу за його заявою розглядати у його відсутність.
14.06.2021 року від представника Військово-юридичний інститут Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого Колдашова О. надійшла заява у якій останній просив розгляд справи, призначений на 15.06.2021 року відкласти задля можливості надання письмової правової позиції заінтересованою особою з приводу заявлених ОСОБА_1 вимог.
В судове засідання, призначене на 15.06.2021 сторони не з`явилися, розгляд справи відкладено на 22.07.2021 року.
23.06.2021 року на адресу суду від заінтересованої особи Військово-юридичний інститут Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого надійшов відзив на заяву ОСОБА_1 , відповідно до якого заінтересована особа заперечує проти задоволення провадження у справі посилаючись на наступне. Так у відзиві зазначено, що в період навчання ОСОБА_1 на Факультеті підготовка офіцерів військового управління тактичного рівня за спеціальністю «Правознавство» за освітньо-кваліфікаційним рівнем «спеціаліст» була організована саме за вищезгаданою комбінованою схемою і ОСОБА_1 на I - IV курсах навчався як студент, а на V курсі - як курсант. Вказане підтверджується Наказом № 356-С про зарахування ОСОБА_1 студентом денної форми навчання до Факультету, наказом № 272-С, про відрахування Заявника у зв`язку із закінченням навчання та отримання повної вищої освіти а також виданим на його підставі наказом начальника Факультету від 01.08.2009 року № 102 про зарахування студента ОСОБА_1 до списків особового складу Факультету, зарахування па всі види забезпечення по курсантській нормі з 01 серпня 2009 року, присвоєння військового звання «рядовий» і призначення на посаду курсанта (ВОС 850100) та наказом начальника Факультету від 12.06.2010 року № 79 про закінчення нижчепойменованими офіцерами, в тому числі, ОСОБА_1 у 2010 році навчання на Факультеті, відрядження його на підставі наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 12 червня 2010 року № 503 до Державної прикордонної служби України (м. Київ) із залишенням на військовій службі та виключення його зі списків особового складу Факультету з 12 червня 2010 року. Таким чином, з вищезгаданих положень Закону № 2232, пунктів 7 - 10, 21, 22 Положення № 1053/2001, Положення № 400/192, Наказу № 356-С, Наказу № 272-С, Наказу № 102 та Наказу № 79, а також з інших вищезгаданих обставин справи, вбачається, що за обставинами справи ОСОБА_1 навчався на І - IV курсах (29.07.2005 - 27.06.2009) виключно як студент Факультету, а не як курсант, а відтак протягом вказаного періоду навчання ОСОБА_1 не належав до жодної з категорій військовослужбовців, і тільки на V курсі навчання з 01 серпня 2009 року був призначений па посаду курсанта з присвоєнням військового звання «рядовий», тобто тільки з 01 серпня 2009 року почав проходити військову службу (навчання) за контрактом курсантів (слухачів), що є підставою для відмови в задоволенні його заяви про встановлення факту проходження ним військової служби в період навчання на Факультеті з 29 липня 2005 року по 12 червня 2010 року включно.
Представник заінтересованої особи вказує, що даний спір стосується порядку прийняття ОСОБА_1 на публічну (військову) службу та її проходження ним, а саме визначення конкретної дати, з якої повинен відраховуватися початок проходження заявником військової служби, а саме: з 29.07.2005 року, як вважає ОСОБА_1 чи з 01.08.2009 року, як вважає Університет, тому повинен розглядатися за правилами адміністративного, а не цивільного, судочинства шляхом подання ОСОБА_1 відповідного адміністративного позову.
22.07.2021 року сторони в судове засідання не з`явилися.
Згідно з ч. 2 ст. 247 ЦПК України у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступних висновків.
Відповідно до ч. 1 ст. 234 ЦПК України окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.
Окремому провадженню притаманні такі ознаки, які характеризують його структурну самостійність і прикладну значущість, і які визначаються такою суттєвою ознакою, як безспірність розгляду справ, що віднесені до окремого провадження. Безспірність слід розуміти лише як відсутність спору про суб`єктивне матеріальне право, але не відсутність спору про існування факту, що встановлюється. Відтак слід враховувати не тільки конкретну мету встановлення факту, а його зв`язок із певним суб`єктивним матеріальним правом.
Таким чином, в окремому провадженні можуть бути розглянуті справи про встановлення фактів, якщо від цього залежить охорона прав та інтересів особи, створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.
Як вбачається з заяви, заявник просить встановити вказаний юридичний факт для реалізації заявником своїх цивільних прав у сфері проходження військової служби.
Законами та Конституцією України визначається, що військова служба - це державна служба особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язана із захистом Вітчизни.
Згідно з переліком вищих навчальних закладів, що входять до єдиної системи військової освіти, затвердженого постановою КМУ від 15 грудня 1997 року №1410 «Про створення єдиної системи військової освіти» Національна юридична академія України імені Ярослава Мудрого (військово-юридичний факультет) входить до військових навчальних підрозділів Міноборони України.
Відповідно до ч. 4 ст. 2 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» в редакції, яка діяла на момент вступу заявника до вищого навчального закладу, одним із видів військової служби є військова служба (навчання) курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів).
При цьому відповідно до ч. 4 ст. 25 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» громадяни України, які в установленому порядку зараховані до вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів для здобуття певних освітніх та освітньо-кваліфікаційних рівнів і не мають звань офіцерського складу, вважають курсантами, а ті, що мають такі звання - слухачами.
Відповідно до частини першої статті 24 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу початком проходження військової служби вважається:
1)день відправлення у військову частину з обласного збірного пункту - для громадян, призваних на строкову військову службу;
2) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації;
3) день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних;
4) день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період, та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу.
Відповідно до роз`яснень п.2 Постанови № 5 від 31 березня 1995 року Пленуму Верховного суду України «Про судову практику у справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення» при вирішенні питання про підвідомчість справи суди мають право враховувати норми законодавчих актів, якими передбачено несудовий порядок встановлення певних фактів або визначено факти, які в даних правовідносинах можуть підтверджуватися рішенням суду. Не можуть розглядатися судами заяви про встановлення фактів належності до осіб, що постраждали внаслідок Чорнобильської катастрофи, до ветеранів чи інвалідів війни, проходження військової служби, перебування на фронті, у партизанських загонах,одержання поранень і контузій при виконанні обов`язків військової служби, про встановлення причин і ступеня втрати працездатності, групи інвалідності та часу її настання, про закінчення учбового навчального закладу і одержання відповідної освіти , одержання урядових нагород. Відмова відповідного органу в установленні такого факту може бути оскаржена заінтересованою особою до суду в порядку, передбаченому чинним законодавством.
Зважаючи на те, що чинним законодавством передбачено порядок обчислення періоду проходження служби, а також порядок оскарження рішення відповідного органу в установленні такого факту, а також те, що під час розгляду вказаної справи судом було виявлено спір про право, вимоги ОСОБА_1 про встановлення факту, що має юридичне значення, не підлягають розгляду в порядку окремого провадження.
Крім цього, враховуючи встановлене та заявлені вимоги щодо встановлення факту періоду проходження військової служби у Збройних Силах України з 29 липня 2005 року під час навчання на військово-юридичному факультеті Національної юридичної академії України імені Ярослава Мудрого, суд вважає їх такими, що не підлягають розгляду в порядку цивільного судочинства, оскільки за наявності рішення відповідного органу про відмову зарахувати до періоду проходження військової служби ОСОБА_1 за вказаний період, таке рішення може бути оскаржене до суду в порядку, передбаченому Кодексом адміністративного судочинства України.
Згідно ч.4 ст.315 ЦПК України, суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо з заяви про встановлення факту, що має юридичне значення, вбачається спір про право, а якщо спір про право буде виявлений під час розгляду справи, - залишає заяву без розгляду.
На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що із заявлених заявником вимог, вбачається спір про право і дані вимоги не підлягають судовому розгляду в окремому провадженні, та з огляду на те, що спір про право був виявлений під час розгляду справи, заява ОСОБА_1 підлягає залишенню без розгляду.
Керуючись ст.ст. 315, 353 ЦПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Заяву ОСОБА_1 про встановлення факту, що має юридичне значення, заінтересована особа Військово-юридичний інститут Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого залишити без розгляду.
Копію ухвали направити сторонам у справі.
Ухвала суду може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Суддя О.О.Боярський