Роздільнянський районний суд Одеської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 511/785/21

Номер провадження: 2/511/349/21

23 червня 2021 року Роздільнянський районний суд Одеської області в складі:

головуючого судді - Панчук А. І.,

при секретарі Томчук Є.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Роздільна цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Профіт капітал", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шевченко Тетяна Сергіївна про визнання напису таким, що не підляґає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до Роздільянського районного суду Одеської області з вище зазначеним позовом. В мотивування своїх вимог зазначила, що приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шевченко Тетяною Сергіївною 02.03.2021 р. відкрито виконавче провадження ВП 64680391 про стягнення з неї на користь ТОВ "ФК Профіт капітал" заборгованості в розмірі 13261,84 грн. Провадження було відкрите на підставі виконавчого напису № 14739, вчиненого приватним нотаріусом Гораєм Олегом Станіславовичем 27.01.2021 року. Позивач зазначає, що з цим категорично не погоджується, та вважає, що виконавчий напис № 14739 від 27.01.2021 р. вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і, як наслідок, не підлягає виконанню. Згідно з договором Позики № 6721558 від 18.02.2020 року, підписаного між TOB "1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ" та ОСОБА_1 , сума кредиту становила 8000,00 гривень. Строк кредиту: 30 днів. Згідно з Договором, позичальник ОСОБА_1 повинна була здійснювати платежі з 18.02.2020 року по 19.03.2020 року. Надалі правонаступником всіх прав та обов`язків згідно Договору відступлення прав вимоги 10072020 від 10.07.2020 року стало ТОВ "ФК Профіт капітал". Більше ніяких додаткових угод/договорів ОСОБА_1 не підписувала - а ні з кредитодавцем (ТОВ"1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ"), а ні з відповідачем (ТОВ "ФК Профіт капітал")

Виконавчий напис свідчить, шо заборгованість стягується за період з 27.10.2020 року по 06.01.2021 року. Заборгованість складається із тіла кредиту 8000 грн. та несплачених відсотків 5261 грн. 84 коп.. В той же час, згідно з договором № 6721558 від 18.02.2020 року, відсотки за користування кредиту становлять всього 2304 грн., тобто на 2957,84 менше від заявлених в виконавчому написі. Але нотаріус не звернув увагу на невідповідність заборгованості умовам договору, і чомусь вирішив що заборгованість безспірна. В той же час, нарахування стягувачем 5261,84 грн відсотків свідчить про те, що стягувач нараховував відсотки вже після закінчення строку договору. На підставі викладеного позивач, вважає, що виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню, а тому просить позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

В судове засідання позивач ОСОБА_1 не з`явилася, надала заву , відповідно до якої позовні вимоги підтримала повністю, просила розглянути справу без її участі, не заперечувала проти ухвалення заочного рішення по справі .

Представник відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений судом своєчасно, належним чином, у встановленому законом порядку, про причину неявки суд не сповістив, заперечень, заяв, відзив на позов не надав.

Третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлявся належним чином.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шевченко Тетяна Сергіївна, про час та місце слухання справи була повідомлена належним чином, в судове засідання не з в судове засідання не з`явилась, про причину неявки суд не сповстила.

На підставі ч.6 ст.128 ЦПК України судова повістка надсилалась разом з копіями відповідних документів разом з розпискою рекомендованим листом з повідомленням про вручення. На адресу суду надійшло поштове повідомлення з відміткою про вручення відповідачу копії позовної заяви з додатками.

Відповідно до ст. 280 ЦПК України суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; відповідач не зявився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; відповідач не подав відзив; позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

У зв`язку з неявкою відповідача та не повідомленням ним про поважні причини такої неявки в судове засідання в порядку статті 223 ЦПК України, суд зі згоди позивача вважає за можливе розглядати справу в заочному порядку та ухвалити заочне рішення, що відповідає вимогам ст. 280 ЦПК України.

В порядку ч.2 ст. 247 ЦПК України розгляд справи здійснюється судом без фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, у зв`язку з неявкою в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши надані докази, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Частиною першою статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

За змістом частини першої статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України (стаття 5 ЦПК України).

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом (статті 12, 81 ЦПК України).

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюються Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідно до п. 1 Переліку, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Згідно з п. 2 Переліку, для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до договору Позики № 6721558 від 18.02.2020 року, підписаного між TOB "1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ" та ОСОБА_1 , сума кредиту становила 8000 (вісім тисяч) гривень. Строк кредиту: 30 днів. Згідно з Договором, позичальник ОСОБА_1 повинна була здійснювати платежі з 18.02.2020 року по 19.03.2020 року. (а.с.24-25)

Надалі правонаступником всіх прав та обов`язків згідно Договору відступлення прав вимоги 10072020 від 10.07.2020 року стало ТОВ "ФК Профіт капітал".

Матеріали справи не містять ніяких додаткових угод/договорів підписаних позивачем ОСОБА_1 - а ні з кредитодавцем (ТОВ "1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ"), а ні з відповідачем (ТОВ "ФК Профіт капітал").

Відповідно до виконавчого провадження ВП 64680391 відкритого 02.03.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шевченко Тетяною Сергіївною з ОСОБА_1 стягнуто на користь ТОВ "ФК Профіт капітал" заборгованость в розмірі 13261 грн. 84 коп. ( а.с.15-16). Провадження було відкрите на підставі виконавчого напису № 14739, вчиненого приватним нотаріусом Гораєм Олегом Станіславовичем 27.01.2021 року(а.с.26)

Постановою Пленуму ВСУ від 31 січня 1992 року № 2 «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову у їх вчинені», у пункті 13 роз`яснено, що відповідно до статей 34, 36, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими спеціальним нормативним актами з цього приводу.

Основними умовами вчинення нотаріусом виконавчого напису є подання документів, які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором, підтверджують безспірність вимоги. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувана з підписом боржника про його отримання.

Велика Палата Верховного Суду також кваліфікує обставини щодо неповідомлення боржника про усунення порушень у спорах про визнання виконавчого напису нотаріуса про звернення стягнення на предмет іпотеки/застави таким, що не підлягає виконанню, як порушення прав позичальника, що має наслідком задоволення таких позовів (постанови від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17 (провадження № 12-278гс18), від 16 травня 2018 року у справі № 320/8269/15-ц (провадження № 14-83цс18).

Відповідно до виконавчий напис заборгованість стягується за період з 27.10.2020 року по 06.01.2021 року. Заборгованість складається із тіла кредиту 8000 грн. та несплачених відсотків 5261 грн. 84 коп.. В той же час, згідно з договором № 6721558 від 18.02.2020 року, відсотки за користування кредиту становлять всього 2304 грн., тобто на 2957 грн. 84 коп. менше від заявлених в виконавчому написі.

Однак нотаріус не врахував невідповідність заборгованості умовам договору та виніс виконавчий напис . Також нотаріусов не було враховано, що нарахування стягувачем 5261,00 грн відсотків свідчить про те, що стягувач нараховував відсотки вже після закінчення строку договору. Така вимога стягувана (кредитора) вступає в протиріччя з позицією Верховного Суду в справі № 390/1875/16-и від 03.10.18 року, та в справі № 2-2442/12 від 30.11.2018 року. В справі № 2-2442/12. ВС зазначив, що право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється після спливу визначеного договором строку кредитування чи у разі пред`явлення до позичальника вимоги. В справі № 390/1875/16-ц ВС/КЦС зазначив: право позикодавця нараховувати передбачені договором проценти за позикою припиняється після спливу визначеного договором строку позики.

Таким чином судом встановлено нотаріус не врахував невідповідність заборгованості умовам договору. Тобто приватному нотаріусу було надано недостовірну інформацію.

Виконавчий напис було вчинено без урахування ст.87,88 Закону України « Про нотаріат» та без урахування вимог ст. 18 Цивільного кодексу України . Тобто фактично були відсутні правові підстави для вчинення нотаріальних дій.

Отже виконавчий напис в даному випадку фактично не був обов"язковими для виконання.

Таким чином, встановивши дійсні обставини справи, суд дійшов обгрунтованого висновку про те, що позовні вимоги підлягають задоволенню, оскільки виконавчий напис було вчинено без урахування ст.87,88 Закону України « Про нотаріат» та без урахвування вимог ст. 18 Цивільного кодексу України . Тобто фактично були відсутні правові підстави для вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до ст. 133 ЦПК України, з ТОВ "Фінансова компанія Профіт капітал"," на користь позивача підлягають стягненню 908,00 грн. судового збору.

Керуючись ст. ст. 3, 7,12,13,43,49 , 80,81,133,141175-177,228,242-246, 258,259,263-265, 280- 354 ЦПК України , Закону України "Про нотаріат", Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», суд -

У Х В А Л И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Профіт капітал", треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шевченко Тетяна Сергіївна про визнання напису таким, що не підляґає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 14739, вчинений приватним нотаріусом Гораєм О.С від 27.01.2021 р. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "ФК Профіт капітал" заборгованості 13261,84грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Профіт капітал" на користь на користь ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 . ІПН НОМЕР_1 , проживаючу за адресою: АДРЕСА_1 ) витрати по сплаті судового збору у розмірі 908,00 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте районним судом за письмовою заявою відповідача, яку може бути подано протягом 30 -ти днів з дня отримання відповідачем

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до апеляційного суду Одеської області через суд першої інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Суддя А. І. Панчук