Справа № 939/1265/21
РІШЕННЯ

Іменем України

03 грудня 2021 рокусмт Бородянка

Бородянський районний суд Київської області в складі головуючої судді Герасименко М.М., при секретарі Рассказової М.М., розглянувши у судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Бора», треті особи: ОСОБА_2 , Товариство з обмеженою відповідальністю «Льовін Груп», про визнання припиненими трудових відносин та стягнення невиплаченої заробітної плати, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із зазначеним позовом, мотивуючи його тим, що рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Бора» (далі - Товариство, ТОВ «Авіакомпанія «Бора»), оформленим протоколом № 1 від 18 вересня 2013 року позивача обрано на посаду генерального директора Товариства. Позивачем на ім`я загальних зборів учасників Товариства та безпосередньо Товариству засобами поштового зв`язку направлено заяву про звільнення з посади генерального директора за власним бажанням з 25 травня 2021 року. В цей же час, на 25 травня 2021 року було призначено проведення чергових річних загальних зборів учасників Товариства, повідомлення про скликання та порядок денний яких попередньо був надісланий учасникам за 30 днів, тобто до направлення заяви про звільнення. 25 травня 2021 року відбулись загальні збори учасників Товариства, під час проведення яких було запропоновано включити до порядку денного питання про звільнення позивача на підставі заяви від 11 травня 2021 року, але у зв`язку із незгодою одного із учасників вказане питання включено не було і, як наслідок, не розглядалось. Враховуючи те, що призначення на посаду генерального директора Товариства та звільнення з неї здійснюється у спеціальному порядку, що передбачає прийняття учасниками рішення на загальних зборах, проте станом на час звернення до суду позивача не звільнено з посади генерального директора рішенням загальних зборів, позивач просив визнати припиненими трудові відносини між ним та Товариством та стягнути з відповідача нараховану, але не виплачену заробітну плату.

Ухвалою суду від 09 червня 2021 року позивачу на підставі п. 1 ч. 1 ст. 186 ЦПК України відмовлено у відкритті провадження у справі.

Постановою Київського апеляційного суду від 14 вересня 2021 року ухвалу Бородянського районного суду Київської області від 09 червня 2021 року скасовано, позовну заяву ОСОБА_1 направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Ухвалою суду від 21 жовтня 2021 року відкрито провадження у даній справі та ухвалено провести розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження. Вказаною ухвалою долучено до участі у справі в якості третіх осіб учасників Товариства - ОСОБА_2 та ТОВ «Льовін Груп».

17 листопада 2021 року на адресу суду надійшли пояснення представника третьої особи ТОВ «Льовін Груп» - адвоката Комліченка В.С., у яких висловлено незгоду з доводами викладеними у позові, вважає, що доводи позивача є необґрунтованими та такими, що не відповідають дійсності. Представник третьої особи зазначив, що з 18 вересня 2013 року позивач працює генеральним директором ТОВ «Авіакомпанія «Бора». Третя особа ТОВ «Льовін Груп» є учасником ТОВ «Авіакомпанія «Бора». 14 листопада 2019 року між ТОВ «Авіаремонтне підприємство «УРАРП» (позикодавець) та ТОВ «Авіакомпанія «Бора» (позичальник) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги № 14/11-19-1, відповідно до умов якого позикодавець надає позичальнику поворотну фінансову допомогу у розмірі 5 000 000 грн для придбання у власність повітряного судна Л-410, а позичальник зобов`язується повернути таку ж суму грошових коштів у строк до 14 листопада 2020 року. На виконання умов цього договору ТОВ «Авіаремонтне підприємство «УРАРП» перерахувало ТОВ «Авіакомпанія «Бора» поворотну фінансову допомогу у розмірі 5 000 000 грн, проте позичальник свої зобов`язання не виконав належним чином, у зв`язку з чим станом на 01 квітня 2021 року наявна заборгованість за вказаним договором у сумі 5 000 000 грн, що підтверджується рішенням Господарського суду Київської області від 04 червня 2021 року у справі № 911/973/21. Також 19 листопада 2019 року між ФОП ОСОБА_3 (продавець) та ТОВ «Авіакомпанія «Бора» в особі генерального директора ОСОБА_1 (покупець) укладено договір № 2 купівлі-продажу повітряного судна, за умовами якого продавець продає, а покупець купує повітряне судно: літак Л-410УВП 21.10.1980 року випуску, за ціною вказаною у договорі. На виконання умов цього договору ТОВ «Авіакомпанія «Бора» перерахувало ФОП ОСОБА_3 грошові кошти у розмірі 4 840 000 грн. Станом на квітень 2021 року ФОП ОСОБА_3 не поставив та не передав ТОВ «Авіакомпанія «Бора» вказаний у договорі літак. При цьому, вказаний літак за відомостями Державної авіаційної служби України (лист № 1.16-3113-21 від 24 травня 2021 року) виключений 13 серпня 2008 року з Державного реєстру цивільних повітряних суден України, у зв`язку із відсутністю льотної придатності протягом двадцяти чотирьох місяців. 08 квітня 2021 року ТОВ «Льовін Груп» звернулось до генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 з вимогою скликати загальні збори учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» та включити до порядку денного такі питання: про затвердження звіту генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік; про стан виконання ТОВ «Авіакомпанія «Бора» зобов`язань за договором № 14/11-19-1 про надання поворотної фінансової допомоги від 14.11.2019 року; про стан виконання договору купівлі-продажу повітряного судна Л-410УВП; інші робочі питання. 19 квітня 2021 року ТОВ «Льовін Груп» направив на адресу генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» лист щодо надання належним чином завірених копій документів на підтвердження згоди учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» на укладення договору № 2 від 19 листопада 2019 року, а також надати письмовий звіт про результати фінансово-господарської діяльності ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за період з 19 листопада 2019 року по теперішній час. 03 травня 2021 року ТОВ «Льовін Груп» отримало повідомлення генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників Товариства 25 травня 2021 року із зазначенням питань, які включені до порядку денного загальних зборів. Генеральним директором ТОВ «Авіакомпанія «Бора» також направлено на адресу ТОВ «Льовін Груп» затребувані останнім документи, а також повідомлено про проведення загальних зборів, а також внесення до порядку денного, серед іншого, питання про затвердження звіту генерального директора про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік. 25 травня 2021 року відбулися загальні збори учасників Товариства, в ході проведення яких представником ОСОБА_2 - Липовим І.В. , до початку розгляду питань, винесених на порядок денний, запропоновано розглянути питання щодо звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора за власним бажанням на підставі заяви від 11 травня 2021 року. Враховуючи, що ТОВ «Льовін Груп» копію заяви ОСОБА_1 про звільнення за власним бажанням не отримувало, вона не була пред`явлена безпосередньо під час проведення загальних зборів представнику учасника Товариства та про питання щодо розгляду цього питання не було завчасно повідомлено учасника Товариства, тобто не дотримано процедуру звільнення із займаної посади, зокрема дій, що передбачені ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», представник ТОВ «Льовін Груп» голосував проти включення цього питання до порядку денного. Після проведення 25 травня 2021 року загальних зборів учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» на адресу ТОВ «Льовін Груп», як учасника вказаного Товариства, не надходило від ОСОБА_1 ані копії його заяви про звільнення, ані повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства з цього питання. У свою чергу, ТОВ «Льовін Груп» з метою забезпечення реалізації своїх прав як учасника ТОВ «Авіакомпанія «Бора», неодноразово вживав заходів щодо скликання загальних зборів ТОВ «Авіакомпанія «Бора» шляхом направлення на адресу генерального директора ОСОБА_1 відповідної вимоги, проте вказана вимога останнім не отримана та заходи щодо скликання загальних зборів учасників Товариства не вжиті. Враховуючи, що ОСОБА_1 не вжив заходів щодо скликання загальних зборів учасників Товариства, ТОВ «Льовін Груп» 08 липня 2021 року надіслало на адресу генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 та учасника Товариства ОСОБА_2 повідомлення про скликання позачергових загальних зборів ТОВ «Авіакомпанія «Бора» на 10 серпня 2021 року о 11 год 00 хв, яке останніми не отримано та загальні збори не відбулися. Представник третьої особи вважає, що за наведених обставин ТОВ «Льовін Груп» діяло відповідно до норм Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», а позивачем не доведено факт порушення відповідачем його трудових прав.

Представник позивача ОСОБА_1 - адвокат Гордійчук Ю.В. у судовому засіданні позов підтримав у повному обсязі та просив його задовольнити, з підстав зазначених у позові.

Відповідач у судове засідання представника не направив, про час та дату розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином.

Представник третьої особи ОСОБА_2 - адвокат Липовой І.В. у судовому засіданні позов підтримав у повному обсязі та просив його задовольнити. Зазначив, що 11 травня 2021 року позивач повідомив ОСОБА_2 , що ним на адресу загальних зборів Товариства та на адресу самого Товариства надіслано заяву про звільнення з посади генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за власним бажанням. Оскільки, на думку ОСОБА_1 , він позбавлений юридичної можливості самостійно додати у порядок денний відповідне питання на розгляд загальних зборів, що призначені на 25 травня 2021 року, ОСОБА_1 запропонував ОСОБА_2 , як учаснику Товариства, запропонувати включити це питання у порядок денний на розгляд загальних зборів 25 травня 2021 року. 25 травня 2021 року у зв`язку із тим, що представник ТОВ «Льовін Груп» проголосував проти включення вказаного питання до порядку денного, таке питання не було включено до порядку денного загальних зборів Товариства. ОСОБА_2 вважає, що ОСОБА_1 має право на звільнення за власним бажанням у передбачений законом строк, тобто через два тижні після подання відповідної заяви про звільнення. Загальні збори безпричинно відмовились розглянути питання щодо звільнення позивача з посади генерального директора Товариства.

Представник третьої особи ТОВ «Льовін Груп» - адвокат Стахов Р.В. у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечував, з підстав зазначених у поясненнях. Додатково зазначив, що заяву позивача про звільнення з посади генерального директора ТОВ «Льовін Груп» не отримувало, про таку заяву їм стало відомо лише під час проведення загальних зборів Товариства, коли було порушено питання про включення до порядку денного питання щодо звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора за власним бажанням на підставі заяви від 11 травня 2021 року. Проте, вказане питання не було одностайно підтримано у зв`язку із не ознайомленням учасників, зокрема ТОВ «Льовін Груп», зі змістом заяви ОСОБА_1 , а отже представник ТОВ «Льовін Груп», голосуючи проти включення до порядку денного питання про звільнення генерального директора Товариства ОСОБА_1 діяв відповідно до вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статуту Товариства. Також зауважив, що при порушенні питання про включення до порядку денного загальних зборів учасників питання щодо звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора, не було порушено питання про включення до порядку денного щодо одночасного призначення на вказану посаду нового директора. Крім того, вирішення питання про звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора неможливе без його відзвітування про стан виконання Товариством зобов`язань за договором № 14/11-19-1 про надання поворотної фінансової допомоги від 14.11.2019 року та про стан виконання договору купівлі-продажу повітряного судна Л-410УВП, підписаними ОСОБА_1 з рядом порушень, внаслідок яких Товариству завдано збитків понад 5 000 000 грн. Статутом передбачено, що генеральний директор Товариства повинен діяти добросовісно і розумно в інтересах Товариства та несе відповідальність перед Товариством за збитки, заподіяні Товариству його винними діями або бездіяльністю. Представник ТОВ «Льовін Груп» вважає, що викладені у письмових поясненнях обставини свідчать не про втрату зі сторони ОСОБА_1 інтересу до управління Товариством, як він зазначає у позові, а про фактичне вжиття ОСОБА_1 заходів уникнення відповідальності за спричинену Товариству та його учасникам шкоду. Крім того, ОСОБА_1 не було передано учасникам Товариства документації, відповідальність за зберігання якої, відповідно до вимог ст. 43 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», покладено на виконавчий орган Товариства.

Заслухавши пояснення представників позивача та третіх осіб, дослідивши докази у справі, суд приходить до висновку, що позов задоволенню не підлягає з таких підстав.

Судом встановлено, що відповідно до протоколу № 1 загальних зборів учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» з 18 вересня 2013 року ОСОБА_1 було призначено генеральним директором зазначеного Товариства (а.с. 106-107).

Відповідно до наказу № 1 ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 приступив до виконання обов`язків на посаді генерального директора Товариства з 18 вересня 2013 року (а.с. 108).

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та статуту ТОВ «Авіакомпанія «Бора» учасниками Товариства є ОСОБА_2 та ТОВ «Льовін Груп», керівником є ОСОБА_1 (а.с. 103-105, 124-142).

Листом від 08 квітня 2021 року № 08/04-21/01 ТОВ «Льовін Груп» звернулось до генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 з вимогою у порядку, визначеному законодавством та п.п. 11.4.5, 11.4.8, 11.4.9-11.4.17 Статуту, скликати загальні збори учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора», та включити до порядку денного такі питання: про затвердження звіту генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік; про стан виконання ТОВ «Авіакомпанія «Бора» зобов`язань за договором № 14/11-19-1 про надання поворотної фінансової допомоги від 14.11.2019 року; про стан виконання договору купівлі-продажу повітряного судна Л-410УВП; інші робочі питання (а.с. 188).

Як вбачається з письмових пояснень представника третьої особи ТОВ «Льовін Груп», необхідність надіслання вказаного листа до генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 про скликання загальних зборів учасників Товариства зумовлена такими обставинами.

14 листопада 2019 року між ТОВ «Авіаремонтне підприємство «УРАРП» (позикодавець) та ТОВ «Авіакомпанія «Бора» в особі генерального директора ОСОБА_1 (позичальник) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги № 14/11-19-1, відповідно до умов якого позикодавець надає позичальнику поворотну фінансову допомогу у розмірі 5 000 000 грн для придбання у власність повітряного судна Л-410, а позичальник зобов`язується повернути таку ж суму грошових коштів у строк до 14 листопада 2020 року (а.с. 178-179).

На виконання умов цього договору ТОВ «Авіаремонтне підприємство «УРАРП» перерахувало ТОВ «Авіакомпанія «Бора» поворотну фінансову допомогу у розмірі 5 000 000 грн (а.с. 180).

19 листопада 2019 року між ФОП ОСОБА_3 (продавець) та ТОВ «Авіакомпанія «Бора» в особі генерального директора ОСОБА_1 (покупець) укладено договір № 2 купівлі-продажу повітряного судна, за умовами якого продавець продає, а покупець купує повітряне судно: літак Л-410УВП, заводський номер 800501, дата випуску 21.10.1980, за ціною еквівалента 400 000 доларів США, з поетапною оплатою (а.с. 184-185).

На виконання умов цього договору ТОВ «Авіакомпанія «Бора» перерахувало ФОП ОСОБА_3 грошові кошти у розмірі 4 840 000 грн (а.с. 186).

Станом на квітень 2021 року ФОП ОСОБА_3 не поставив та не передав ТОВ «Авіакомпанія «Бора» вказаний у договорі літак.

У подальшому, після звернення до генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 з листом від 08 квітня 2021 року про необхідність скликання загальних зборів Товариства, ТОВ «Льовін Груп» 19 квітня 2021 року звернулося до генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 з листом № 19/04-21/01, у якому просило надати належним чином завірені копії документів на підтвердження згоди учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» на укладення договору № 2 від 19 листопада 2019 року, а також надати письмовий звіт про результати фінансово-господарської діяльності ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за період з 19 листопада 2019 року (а.с. 189).

Листом від 27 квітня 2021 року № 3 генеральний директор ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 направив на адресу ТОВ «Льовін Груп» затребувані останнім документи, а також повідомив, що на вимогу ТОВ «Льовін Груп» та у відповідності до Статуту Товариства, учасникам направлено повідомлення про проведення загальних зборів 25 травня 2021 року, на розгляд яких, відповідно до порядку денного, серед іншого, винесено питання затвердження звіту генерального директора про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік (а.с. 191).

З повідомлення, направленого на адресу ТОВ «Льовін Груп», вбачається, що генеральним директором ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 повідомлено про проведення загальних зборів учасників 25 травня 2021 року об 12-00 за адресою: Київська область, смт Бородянка, провулок Жовтневий (Польовий), 9 . Перелік питань, що виносяться на розгляд загальними зборами учасників Товариства згідно з порядком денним: 1. Про обрання Голови загальних зборів учасників; 2. Про затвердження звіту генерального директора про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік; 3. Про розподіл чистого прибутку Товариства; 4. Про виплату дивідентів та їх розмір; 5. Про стан виконання Товариством зобов`язань за договором № 14/11-19-1 про надання поворотної фінансової допомоги від 14 листопада 2019 року; 6. Про стан виконання договору купівлі-продажу повітряного судна Л-410УВП; 7. Інші робочі питання (а.с. 190).

11 травня 2021 року генеральний директор ТОВ «Авіакомпанія «Бора» надіслав на юридичну адресу ТОВ «Авіакомпанія «Бора» (Київська область, смт Бородянка, провулок Польовий, 9) заяви, у яких повідомив ТОВ «Авіакомпанія «Бора» та Загальні збори учасників вказаного Товариства про своє звільнення з 25 травня 2021 року з посади генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за власним бажанням (а.с.111-113, 114-116).

Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора», 25 травня 2021 року відбулись загальні збори учасників Товариства (а.с. 117-122). Під час їх проведення представником учасника Товариства ОСОБА_2 - Липовим І.В. було запропоновано включити до порядку денного питання про звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора за власним бажанням на підставі його заяви від 11 травня 2021 року, але у зв`язку із незгодою одного з учасників (ТОВ «Льовін Груп») вказане питання не було включено до порядку денного.

Позивач, звертаючись із вказаним позовом зазначає, що оскільки вирішення питання про звільнення законом та Статутом Товариства віднесено до виключної компетенції загальних зборів, бездіяльність учасників щодо включення до порядку денного, розгляду та прийняття рішення з цього питання, фактично призводить до обмеження прав позивача вільно обирати місце роботи.

Вирішуючи даний спір, суд виходить із такого.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до п. 4 ч. 1 cт. 36 КЗпП України підставою припинення трудового договору є розірвання трудового договору з ініціативи працівника (статті 38, 39).

Частиною першою ст. 38 КЗпП України передбачено право працівника розірвати трудовий договір, укладений на невизначений строк, попередивши про це власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні.

Разом з цим, суд звертає увагу, що особливістю звільнення директора товариства, на відміну від іншого працівника, є те, що дана особа є керівником і звільняється не лише на підставі вимог КЗпП України, а й з урахуванням вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (далі - Закон), відповідно до якого така особа має право самостійно ініціювати скликання загальних зборів товариства.

Відповідно до ст. 28 Закону органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

Загальні збори учасників є вищим органом товариства (ч. 1 ст. 29 Закону).

За змістом статті 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів.

Загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад (ч. 1 ст. 99 ЦК України).

Відповідно до ст. 30 Закону загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, обрання одноосібного виконавчого органу товариства, прийняття інших рішень, віднесених законом до компетенції загальних зборів учасників. Питання, передбачені частиною другою цієї статті, та інші питання, віднесені законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Закону.

За змістом ст. 39 Закону виконавчий орган товариства є одноосібним. Назвою одноосібного виконавчого органу є "директор", якщо статутом не передбачена інша назва. Виконавчий орган товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства. Виконавчий орган товариства підзвітний загальним зборам учасників і наглядовій раді товариства (у разі утворення) та організовує виконання їхніх рішень. Повноваження одноосібного виконавчого органу можуть бути припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень лише шляхом обрання нового одноосібного виконавчого органу або тимчасового виконувача його обов`язків.

Згідно з п. 11.5.1 Статуту ТОВ «Авіакомпанія «Бора», затвердженому рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Авіакомпанія «Бора» № 1/12-19 від 18 грудня 2019 року (далі - Статут) виконавчим органом Товариства є Генеральний директор Товариства (а.с. 124-142).

Генеральний директор Товариства підзвітний Загальним зборам учасників (п. 11.5.4 Статуту).

Пунктом 11.5.5 Статуту визначено, що Генеральний директор Товариства призначається та звільняється з посади Загальними зборами учасників.

Частиною 1 ст. 31 Закону встановлено, що загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом. Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання (ч. 2, 5, 7 ст. 31 Закону)

Так само у пункті 11.4.1 Статуту визначено, що Загальні збори скликаються: з ініціативи виконавчого органу товариства; на вимогу наглядової ради товариства; на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Річні Загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом. Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання (п. 11.4.2, 11.4.5, 11.4.7 Статуту).

Відповідно до ч. 2, 3, 5 ст. 32 Закону виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників (ч. 9, 10, 11 ст. 32 Закону).

Такий самий порядок скликання загальних зборів учасників Товариства передбачено і у п. 11.4.11-11.4.21 Статуту.

Як вбачається з матеріалів справи генеральним директором ТОВ «Авіакомпанія «Бора» ОСОБА_1 направлено на адресу учасника Товариства ТОВ «Льовін Груп» (м. Київ, вул. Лаврська, 7) повідомлення про проведення загальних зборів учасників 25 травня 2021 року об 12-00 за адресою: Київська область, смт Бородянка, провулок Жовтневий (Польовий), 9 . У повідомленні вказано такий перелік питань, що виносяться на розгляд загальними зборами учасників Товариства згідно з порядком денним: 1. Про обрання Голови загальних зборів учасників; 2. Про затвердження звіту генерального директора про результати виробничо-господарської діяльності Товариства за 2020 рік; 3. Про розподіл чистого прибутку Товариства; 4. Про виплату дивідендів та їх розмір; 5. Про стан виконання Товариством зобов`язань за договором № 14/11-19-1 про надання поворотної фінансової допомоги від 14 листопада 2019 року; 6. Про стан виконання договору купівлі-продажу повітряного судна Л-410УВП; 7. Інші робочі питання.

Як стверджує позивач у позовній заяві, що також не заперечується іншими учасниками справи, вказане повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства та вказаний порядок денний надіслано учасникам Товариства за 30 днів до дати проведення таких зборів.

З вказаного повідомлення, а також зі змісту позовної заяви, вбачається, що порядок денний, що був надісланий учасникам Товариства за 30 днів до дати проведення загальних зборів Товариства, не містив питання про звільнення позивача з посади генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за власним бажанням.

Доказів того, що таке питання відповідно до норм ст. 32 Закону та п.11.4.17-11.4.19 Статуту було включено до порядку денного загальних зборів Товариства після написання 11 травня 2021 року ОСОБА_1 заяви про звільнення за власним бажанням, учасниками справи суду не надано.

Отже, судом встановлено, що станом на час проведення загальних зборів учасників Товариства (25 травня 2021 року), питання про звільнення позивача з посади генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Бора» за власним бажанням не було включено до порядку денного загальних зборів учасників Товариства.

У пункті 11.4.10 Статуту вказано, що загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та Статутом товариства щодо порядку скликання Загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких Загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань.

До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства (пункт 11.4.20 Статуту).

У пункті 11.4.24 Статуту визначено, що рішення з питань, не включених до порядку денного Загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Вказані норми Статуту кореспондуються з положеннями ч. 10 ст. 31 та ч. 10 ст. 32 Закону, відповідно до яких загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань. До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства.

Судом встановлено, що 25 травня 2021 року під час проведення загальних зборів представником учасника Товариства ОСОБА_2 - Липовим І.В. було запропоновано включити до порядку денного питання про звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора за власним бажанням на підставі його заяви від 11 травня 2021 року, але у зв`язку із незгодою одного з учасників Товариства (ТОВ «Льовін Груп») вказане питання не було включено до порядку денного.

З огляду на викладене, враховуючи те, що питання про звільнення позивача з посади генерального директора Товариства за власним бажанням на підставі його заяви від 11 травня 2021 року не було включено до порядку денного загальних зборів Товариства, до вказаного порядку у передбачені Законом та Статутом строки не було внесено зміни, а під час проведення загальних зборів Товариства 25 травня 2021 року не було отримано одностайну згоду на включення такого питання до порядку денного, що відповідало вимогам ч. 10 ст. 32 Закону та п. 11.4.20, 11.4.24 Статуту, то відсутні правові підстави вважати, що відповідачем порушені права позивача.

При цьому слід зауважити, що за умов недотримання порядку скликання загальних зборів учасників товариства до порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни лише за згодою всіх учасників товариства, а тому незгода хоча б одного з учасників товариства включати питання, які не були включені до порядку денного відповідно до процедури прописаної у Законі та Статуті є правомірною.

Твердження представника позивача та представника третьої особи ОСОБА_2 про те, що за таких умов права позивача порушуються, оскільки останній вимушений перебувати на посаді генерального директора Товариства за відсутності такого бажання, суд не може взяти до уваги як підставу для задоволення позову, оскільки саме позивачем не дотримано процедуру звільнення його з посади та судом не встановлено підстав вважати, що відповідачем порушені права позивача.

Крім того, судом встановлено, що позивач направив заяви від 11 травня 2021 року про його звільнення з посади генерального директора Товариства за власним бажанням на ім`я Товариства та загальних зборів учасників на юридичну адресу ТОВ «Авіакомпанія «Бора» (Київська область, смт Бородянка, провулок Польовий, 9), а тому посилання третьої особи ТОВ «Льовін Груп» (місцезнаходження юридичної особи: м. Київ, вул. Лаврська, 7 ) про те, що вони не отримували вказану заяву та не були ознайомлені з її змістом, і тому не були готові розглядати вказане питання на загальних зборах Товариства з урахуванням вимог ст. 39 Закону щодо необхідності у такому випадку обрання нового виконавчого органу, суд приймає до уваги. Доказів того, що ТОВ «Льовін Груп» як учасника Товариства, яке уповноважено на загальних зборах Товариства приймати рішення разом з іншими учасниками, було повідомлено про заяву ОСОБА_1 щодо його звільнення з посади генерального директора Товариства з 25 травня 2021 року позивач не надав.

Слід звернути також увагу, що відповідно до вказаних вище норм Закону та Статуту Товариства позивач як генеральний директор Товариства має повноваження за власною ініціативою скликати загальні збори Товариства та включати за власною ініціативою до порядку денного таких зборів питання, проте таких дій щодо включення до порядку денного питання про звільнення з посади генерального директора Товариства відповідно до норм вказаного Закону та Статуту, позивач не вчинив. Тоді як включати чи не включати питання, які не були включені до порядку денного загальних зборів Товариства відповідно до процедури прописаної у Законі та Статуті, є правом, а не обов`язком учасників Товариства.

Посилання ОСОБА_1 на правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 03 липня 2019 року у справі № 520/11437/16-ц, на обґрунтування поданого ним позову є безпідставними, а тому не можуть бути прийняті судом, оскільки фактичні обставини у справі, що розглядається, відрізняються від обставин у справі № 520/11437/16-ц, у якій було дотримано процедуру звільнення директора, а саме окрім подання загальним зборам учасників ТОВ «Укркеш» заяви про звільнення за власним бажанням на підставі ст. 38 КЗпП України, цього ж дня, він направив єдиному учаснику ТОВ «Укркеш» - КОВ «Алгетус Холдінгз Лімітед» повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства із зазначенням порядку денного зборів, на вирішення яких винесено питання про його звільнення. Однак у заплановану дату - 31 серпня 2016 року загальні збори учасників ТОВ «Укркеш» не відбулися у зв`язку з неявкою на них єдиного учасника товариства.

За таких обставин, враховуючи, що позивачем не проведені всі встановлені Законом необхідні дії щодо звільнення його з посади, ним не було дотримано процедуру такого звільнення та не доведено порушення його прав відповідачем, суд дійшов висновку, що звернення позивача з таким позовом наразі є безпідставним та передчасним, а тому у задоволенні позовних вимог про визнання припиненими трудових відносин необхідно відмовити.

Щодо позовних вимог про стягнення невиплаченої заробітної плати слід зазначити, що відповідно до ч. 1, 6 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Згідно ч. 1, 2 ст. 77 ЦПК України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 80 ЦПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Проте, позивачем не надано належних та достатніх доказів щодо наявності заборгованості Товариства перед позивачем щодо виплати останньому заробітної плати. Копія довідки № 3 від 25 травня 2021 року, яка долучена позивачем до позову на обґрунтування позовних вимог, не містить інформації щодо такої заборгованості, а містить лише інформацію щодо доходу позивача за період з 01 травня 2021 року по 25 травня 2021 року.

З огляду на викладене, не підлягають задоволенню і позовні вимоги про стягнення невиплаченої заробітної плати з підстав їх недоведеності.

Керуючись ст.ст. 10, 12, 13, 81, 141, 259, 263, 264, 265, 268, 273, 354 ЦПК України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити.

На рішення суду може бути подано апеляційну скаргу до Київського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення суду складено 13 грудня 2021 року.

СуддяМ.Герасименко