Справа №: 398/4262/20
провадження №: 2/398/622/21
РІШЕННЯ

Іменем України

"27" квітня 2021 р. Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області

у складі:

головуючого Крімченко С.А.,

за участю секретаря - Кулікової В.В.,

розглянувши у судовому засіданні в м. Олександрії цивільну справу за позовом ОСОБА_1 в інтересах якої діє представник - адвокат Шило Алла Олександрівна, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Міністерства юстиції України Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 , яка представляє інтереси позивачки ОСОБА_1 звернулася до суду з позовною заявою та просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 08 вересня 2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., зареєстрований в реєстрі № 29906, згідно якого стягнуто з позивачки ОСОБА_1 на користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" заборгованість в розмірі 16323грн. 06 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. від 10.11.2020 р. відкрито виконавче провадження за даним виконавчим написом про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" заборгованість в розмірі 16323грн. 06 коп.Постановою приватного виконавця від 12.11. 2020 року по даному виконавчому провадженні звернуто стягнення на заробітну плату позивача. Вважає, що виконавчий документ є таким, що не підлягає виконанню, оскільки виконавчий напис вчинено з порушенням вимог ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», без дотримання умови безспірності заборгованості перед стягувачем, нотаріус застосував нечинні на той момент норми, які регулюють вчинення виконавчих написів по кредитних договорах, укладених у простій письмовій формі.

Також, просить стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати у виді сплаченого судового збору по справі в розмірі 1261,20 грн.

Ухвалою суду від 27.11.2020 року відкрито спрощене провадження за даним позовом, справу призначено до розгляду. Витребовано від третьої особи приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай О. С. належним чином завірені копії матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису № 29906 від 08.09.2020 р про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості в сумі 16323,06 грн.

Ухвалою суду від 27.11. 2020 року задоволено клопотання представника позивача про забезпечення позову. Зупинено стягнення за виконавчим написом від 08.09.2020р., зареєстрованим в реєстрі за номером 29906, який вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем , про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості в сумі 16323,06 грн., що перебуває на примусовому виконанні у приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової Марії Вікторівни , до набрання рішенням суду законної сили.

Позивачка в судове засідання не з`явилась, про розгляд справи належно повідомлена.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала в повному обсязі. Просить задовольнити позов.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, при цьому відзив на позов не подав.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору Приватний нотаріус та Приватний виконавець в судове засідання не з`явились, про час та місце його проведення повідомлені належним чином, пояснення по суті позову не подали.

Суд, заслухавши представника позивача, дослідивши письмові докази по справі, встановив наступні обставини та відповідні ним правовідносини.

Згідно копії виконавчого напису від 08.09.2020 р., який зареєстровано в реєстрі за номером 29906 та вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем з ОСОБА_1 , яка є боржником за кредитним договором від 03.07.2012 року № 005-10516-030712, укладений між позивачем та ПАТ "Дельта Банк", ідентифікаційний код юридичної особи 34047020, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 145/К від 26.01.2018 року є ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", ідентифікаційний код юридичної особи 35234236, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення прав вимоги за кредитними договорами №11/08/2020-ФА від 11 серпня 2020 року є ТОВ "Фінансова компанія "Аланд", ідентифікаційний код юридичної особи 42642578, стягувач за кредитним договором від 03.07.2012 року № 005-10516-030712.

У виконавчому написі зазначено, що строк платежу за кредитним договором настав.Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11.08.2020 р. по 17.08.2020 р.Сума заборгованості складає 15823,06 грн, в тому числі прострочена сума кредиту 7965,41 грн; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 7857,65 грн. Також підлягає стягненню плата за вчинення виконавчого напису в розмірі 500,00 грн. Всього підлягає стягненню 16323,06 грн.

Відповідно до копії заяви представника ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" від 26.10.2020 р., вих.№20065972 про примусове виконання виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. постановою від 10.11.2020 р. /ВП №63557620/ відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису від 08.09.2020 р., який зареєстровано в реєстрі за номером 29906 та вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичемпро стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" заборгованості в розмірі 16323,06 грн.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової Марії Вікторівни від 12.11. 2020 року у даному виконавчому провадженні звернуто стягнення на заробітну плату позивача, яку вона отримує в закладі дошкільної освіти /ясла-садок/ №25 Олександрійської міської ради Кіровоградської області.

Згідно довідки № 13 від 19.11.2020 р. , виданої закладом дошкільної освіти /ясла-садок/ №25 Олександрійської міської ради Кіровоградської області, ОСОБА_1 дійсно працює в даному закладі на посаді помічника вихователя з 24.05.2007 р. по теперішній час.

Відповідно до копії договору № від 03.07.2012 року № 005-10516-030712, між позивачем та ПАТ "Дельта Банк" укладено договір на відкриття поточного рахунку з використанням платіжної картки та обслуговування платіжної картки, згідно якого банк надає позивачу кредит шляхом відкриття клієнту відновлювальної відкличної кредитної лінії в розмірі 30000 грн., та на день укладення цього договору встановлено ліміт 8000 грн.

На виконання ухвали суду від 27.11.2020 р. про витребування належним чином завірених копій матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису № 29906 від 08.09.2020 р про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості приватним нотаріусом Горай О.С. не надано суду копії документів, причини невиконання ухвали суду не повідомлено.

Згідно приписів статті 18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» (далі за текстом Закон) для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За приписами статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року.Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до підпункту 3.2. пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (далі за текстом Порядок), що затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595) безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (далі за текстом Перелік).

Вказаним Переліком передбачене стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. Відповідно до пункту 2 Переліку для одержання виконавчого напису додаються:а) оригінал кредитного договору;б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року (справа № 826/20084/14) визнано незаконною та нечинною з моменту прийняття Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала законної сили з моменту її проголошення.

Підставою для скасування вказаного нормативного акту стало те, що саме по собі включення тих чи інших документів, які встановлюють заборгованість, до Переліку, не засвідчує безспірності заборгованості чи іншої відповідальності боржника перед стягувачем, а їх безспірний характер повинен бути затверджений відповідними документами відповідно до умов вчинення виконавчих написів, закріплених у статті 88 Закону України «Про нотаріат». Встановлення оскаржуваною постановою виключного переліку документів, необхідних для отримання виконавчого напису, звужує передбачені статтею 88 Закону України «Про нотаріат» умови вчинення виконавчих написів і не відповідає положенням статті 87 цього Закону.

Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23.В подальшому ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року залишено без змін.Велика Палата Верховного Суду постановою від 20 червня 2018 року у справі № 826/20084/14 відмовила в задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року .

Для підтвердження правомірності видачі виконавчого напису відповідачем та приватним нотаріусом суду не надано відзив, пояснення та докази, такі як виписки з рахунку, розрахунок заборгованості, дата останнього платежу погашення кредиту, повідомлення позивача про наявність заборгованості, які могли б свідчити про безспірність заборгованості та дотримання строків позовної давності як обов`язкових умов вчинення виконавчого напису. Саме безспірність заборгованості є обов`язковою умовою для вчинення виконавчого напису нотаріусом. В даному випадку вказану вимогу не дотримано, так як позивачем доведено факт, що борг, стягнутий за виконавчим написом нотаріуса є оспорюваним.

Приватний нотаріус при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису застосував нечинні на той момент норми, які регулюють вчинення виконавчих написів по кредитних договорах, укладених у простій письмовій формі.

За таких обставин, враховуючи наявність спору щодо сум заборгованості, недоведення правомірності вчинення виконавчого напису, суд робить висновок, що нотаріус вчинив виконавчий напис з порушенням чинного законодавства. Тому виконавчий напис № 29906 від 08.09.2020 р., вчинений приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. є таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно ч. 2 ст. 141 ЦПК України, судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову - на відповідача. Враховуючи, що позовні вимоги задовольняються повністю, з відповідача на користь позивача необхідно стягнути понесені позивачем судові витрати зі сплати судового збору за подачу позову в розмірі 840,80 грн. та заяви про забезпечення позову в сумі 420,40 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст.18 ЦК України, ст.ст. 258, 264, 265 ЦПК України, суд,

УХВАЛИВ:

Позов ОСОБА_1 , в інтересах якої діє представник - адвокат Шило Алла Олександрівна, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Міністерства юстиції України Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити в повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича№ 29906 від 08 вересня 2020 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості за кредитним договором в розмірі 16323,06 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "АЛАНД" на користь ОСОБА_1 судові витрати у вигляді судового збору в розмірі 1261,20 гривень.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом 30 днів з дня його складення до Кропивницького апеляційного суду через Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено 30.04.2021 р.

Учасники справи:

позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , ( адреса реєстрації та проживання: АДРЕСА_1 ),

представник позивача: адвокат Шило Алла Олександрівна, робоче місце : АДРЕСА_2 ,

відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» (01033, м.Київ, вул. Саксаганського 14, офіс 301),

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:

приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович (10008, м. Житомир, вул. В. Бердичивська 35),

приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Міністерства юстиції України Малкова Марія Вікторівна (02094, м. Київ, вул. Поправки Юрія,6, офіс 14).

Суддя С.А.Крімченко