Р І Ш Е Н Н Я№ 127/11288/21

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 серпня 2021 р.Вінницький міський суд Вінницької області в складі судді Венгрин О.О.,

секретар - Франківська Н.В.,

за участі позивача ОСОБА_1 , його представника - адвоката Левицького О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Веллфін», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., Центральний відділ державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький), про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом ТОВ «Веллфін», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., Центральний відділ державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький), про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, який мотивовано тим, що ним було отримано копію постанови про відкриття виконавчого провадження №63976319 від 23.12.2020 р., зі змісту якої він дізнався, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 30.11.2020 р. був вчинений виконавчий напис №112900 про стягнення з нього на користь ТОВ «Веллфін» заборгованості в розмірі 80409,50 грн, проте з відповідачем

ТОВ «Веллфін» він ніяких договорів не укладав. Вчиняючи виконавчий напис, приватний нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, чим порушив вимоги ст. 88 ч. 1 Закону України «Про нотаріат» та Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 р., оскільки нотаріально посвідченого договору позики він з відповідачем не укладав. Просить визнати виконавчий напис №112099, вчинений 30.11.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С., таким, що не підлягає виконанню. (а.с. 1-10)

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 , його представник - адвокат Левицький О.В. позов підтримали за викладених в позовній заяві обставин, просять його задоволити. Позивач пояснив, що брав кошти у ТОВ «Веллфін» у позику шляхом укладення кредитного договору в електронному вигляді, оскільки ця фірма проводила розіграш, він мав намір отримати виграш у великій сумі (собі на лікування) і повернути борг. Оскільки коштів він не виграв, не зміг повернути борг. В телефонному режимі звертався до ТОВ «Веллфін» з проханням про зменшення суми боргу, але йому було відмовлено.

Представник позивача- адвокат Левицький О.В. суду пояснив, що нотаріусом при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису було порушено процедуру, оскільки заборгованість не була безспірною, відповідачем не було надано належним чином завірену виписку по рахунку боржника. Крім того, згідно Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 р., нотаріусу мав бути наданий нотаріально посвідчений договір позики, а позивач такого договору з відповідачем не укладав.

Представник відповідача ТОВ «Веллфін» в судове засідання не з`явився, належним чином повідомлений про день та час розгляду справи. (а.с. 54)

Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. в судове засідання не з`явився, належним чином повідомлений про день та час розгляду справи (а.с. 58), надав копію виконавчого напису та документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис. (а.с. 25-46)

Представник третьої особи Центрального відділу державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький) в судове засідання не з`явився, належним чином повідомлений про день та час розгляду справи. (а.с. 57)

З"ясувавши думку позивача та його представника, суд вважає можливим розглянути справу у відсутність відповідача відповідно до гл. 11 розд. ІІІ ЦПК України.

Вислухавши пояснення позивача та його представника, дослідивши та оцінивши докази у справі, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає.

Судом встановлено, що 12.03.2019 р. між ОСОБА_1 та ТОВ «Веллфін» було укладено договір позики №780534, за яким ТОВ «Веллфін» надало ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 3500,00 грн, строком до 05.04.2019 р., розмір основних відсотків: 1,9 % від суми позики, але не менше ніж 50,00 грн, за перший день користування позикою та 1,9 % від суми позики, щоденно, за кожен день користування позикою, починаючи з другого дня в межах строку позики. Загальна вартість кредиту становить 5096,00 грн.

Пунктом 1.5.2. договору передбачено, що у разі, якщо позичальник не повернув суму позики у строк встановлений п. 1.3. договору, нарахування процентів, встановлених п. 1.5.1 договору, проводиться за фактичну кількість календарних днів користування позикою та до дня повного погашення заборгованості за позикою, включаючи день погашення. Крім того, додатково до основних процентів, на вимогу позикодавця, доведену до позичальника шляхом розміщення відповідного повідомлення у особистому кабінеті, позичальник зобов`язаний сплатити 1,9 % від суми позики за кожен день прострочення. (а.с. 27-36)

Позичальник зобов`язувався своєчасно повернути позику, проценти за користування позикою в порядку, визначеному договором (п. 2.2.2.2 договору).

Договір позики №780534 від 12.03.2019 р. укладався в електронній формі шляхом накладення електронного підпису позичальника та кредитодавця. Загальний строк позовної давності за договором 3 роки. (а.с. 35)

Згідно виписки з особового рахунку за кредитним договором №780534 заборгованість позивача за кредитним договором №780534 від 12.03.2019 р. станом на 15.10.2020 р. становить 79509,50 грн, з яких: 3500,00 грн - заборгованість за сумою кредиту, 76009,50 грн - заборгованість за процентами. (а.с. 39)

15.10.2020 р. ТОВ "Веллфін" звернулось до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. з заявою про вчинення виконавчого напису. (а.с. 37)

30.11.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №112900, яким стягнуто заборгованість з боржника ОСОБА_1 за кредитним договором №780534 від 12.03.2019 р., укладеним з ТОВ «Веллфін», за період з 12.03.2019 р. по 15.10.2020 р. в розмірі 79509,50 грн, з яких: 3500,00 грн - заборгованість за сумою кредиту, 76009,50 грн - заборгованість за процентами, а також стягнуто плату за вчинення виконавчого напису - 900,00 грн. Виконавчий напис вчинено згідно ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат» та на підставі переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку, встановленого Кабінетом Міністрів України. (а.с. 26)

На підставі цього виконавчого напису №112900, виданого 30.11.2020 р., старшим держаним виконавцем Центрального відділу державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький) Кушніром М.Г. було відкрито виконавче провадження №63976319, а 30.12.2020 р. було винесено постанови про арешт майна та коштів боржника (виконавче провадження №63976319). (а.с. 15, 16, 17)

Згідно ст. 1054 ч. 1 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов"язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов"язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ст.ст. 526, 527, 530 ЦК України зобов"язання повинні виконуватись належним чином і в установлений строк, відповідно до умов договору та вимог закону.

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Статтею 18 ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси (ст. 34 п. 19 Закону України «Про нотаріат»).

Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. №296/5, передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Пунктом 3.1. глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України ( п.п. 1.1. п. 1, п.п. 1.2. п. 1 глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до п. 2.1 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява.

Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» та п. 4 глави 16 розділу ІІ «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженого Наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 р., виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та місце проживання (місцезнаходження) стягувача; найменування та місце проживання (місцезнаходження) боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, суму державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано; дату набрання чинності виконавчим написом; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, скріплений печаткою; інші відомості, передбачені статтею 18 Закону України «Про виконавче провадження».

Постановою Верховного Суду України від 20.05.2015 р. (справа №6-158цс15) встановлено, що нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів.

В постанові Верховного Суду від 22.03.2021 р. (справа №653/4444/17) зазначено, що суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Підставами визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню є недотримання визначеної Законом України «Про нотаріат» та Порядком процедури вчинення виконавчих написів. Тобто, при оспорюванні виконавчих написів, позивачі звертаються з позовом про визнання їх такими, що не підлягають виконанню, з тих підстав, що суми, на які вчинено виконавчий напис, не є безспірними, стягувач не надав нотаріусу усі документи, які підтверджують заборгованість, пропущений строк вчинення виконавчого напису тощо.

Отже, вимоги до виконавчих написів при вчиненні виконавчого напису від 30.11.2020 р. (реєстр №112900) приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. були виконані; нотаріусу для вчинення виконавчого напису ТОВ «Веллфін» надало документи, які підтверджують безспірність заборгованості; оскаржуваний виконавчий напис вчинено на підставі договору позики №780534, укладеного між ТОВ «Веллфін» та ОСОБА_1 12.03.2019 р., згідно якого позичальник отримав кредит строком на 24 дні, з 12.03.2019 р. по 05.04.2019 р.; умовами договору, укладеного між сторонами, встановлено строки повернення боргу та відповідальність за їх порушення, суд вважає, що виконавчий напис №112900 від 30.11.2020 р. відповідає вимогам діючого законодавства, вчинений на підставі документів, які підтверджують наявність заборгованості та її безспірність. Доказів відсутності заборгованості у ОСОБА_1 перед ТОВ «Веллфін», або наявності спору щодо розміру заборгованості суду не надано. На підставі викладеного в задоволенні позову потрібно відмовити.

Керуючись ст. 18, 610, 629, 530, 1054 ЦК України,

Законом України «Про нотаріат»,

Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. №296/5,

ст.ст. 12, 13, 89, 141, 259, 263-265, 279 , гл. 11 розд. ІІІ ЦПК України, суд

в и р і ш и в :

Відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Веллфін», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., Центральний відділ державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький), про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Судові витрати віднести за рахунок держави.

Заяву про перегляд заочного рішення суду може бути подано відповідачем протягом 30 днів з дня його проголошення.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня складення повного рішення до Вінницького апеляційного суду.

Згідно вимог ст. 265 ч. 5 п. 4 ЦПК України:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ;

відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю «Веллфін», код 39952398, м. Київ, вул. Героїв Севастополя, 48;

третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., м. Житомир, вул. В.Бердичівська, 35;

третя особа - Центральний відділ державної виконавчої служби у місті Вінниці Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький), м. Вінниця, вул. Соборна, 15А.

Повне рішення виготовлено 28.08.2021 р.

Суддя О.О.Венгрин