Справа № 444/1265/21
Провадження № 2/444/675/2021
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

заочне

16 серпня 2021 року Жовківський районний суд Львівської області у складі:

головуючий суддя Оприск З. Л.

секретар судового засідання Усманова З.З.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Жовкві Львівської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «ОТП Банк», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна, приватний виконавець виконавчого округу Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ :

Позивач звернувся до суду з позовом до відповідача про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

05.05.2021 року справу за даною позовною заявою прийнято до розгляду та відкрито у ній провадження.

16.08.2021 року ухвалено провести заочний розгляд справи.

Позивач свої позовні вимоги у позовній заяві мотивував тим, що він з мобільного додатку «ДІЯ» дізнався, що відносно нього 08 березня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Табінським Олегом Володимировчем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №64751614 на підставі виконавчого напису №7810 від 18.02.2021 року, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Н.В. про стягнення заборгованості в сумі 102 733, 89 грн., згідно кредитного договору від 12.08.2019 року, укладеного з АТ «ОТП БАНК». Вказав, що вищевказаний виконавчий напис вчинений з порушенням діючого законодавства, а тому є таким, що не підлягає виконанню. Зазначив, що виконавчий напис №201 від 15 січня 2021 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Діаною Гагіківною, був підставою для відкриття виконавчого провадження з приводу звернення стягнення на грошові кошти позивача. Вказав, що наявна заборгованість не є безспірною і не може вважатись обґрунтованою у зв`язку з виникненням такої заборгованості у позивача перед відповідачем через дію положень кредитного договору, які є спірними щодо встановлення валюти погашення кредиту, відсотків та строків позовної давності. Позивач не погоджується з сумою заборгованості, щодо якої виданий виконавчий напис нотаріуса, і тому вважає, що така сума не має ознак безспірності. Вказав, що не надіславши на адресу позивача (боржника) вимогу про погашення простроченої заборгованості із зазначенням суми погашення та з повідомленням про позасудовий спосіб звернення стягнення на предмет застави, відповідач (стягувач) позбавив позивача можливості добровільно виконати вимогу, яку б він міг отримати. Просив визнати виконавчий напис №7810 від 18 лютого 2021 року про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь АТ «ОТП БАНК» заборгованість в сумі 102 733,89 грн., згідно кредитного договору від 12.08.2019 року, укладеного з АТ «ОТП БАНК», таким, що не підлягає виконанню.

Відповідач не подав відзив на позов.

Позивач у судове засідання не прибув, хоча був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, про причини неявки суд не повідомив, що відповідно до положень ч.3 ст.223 ЦПК України не є перешкодою для розгляду справи по суті, тому справу було розглянуто за відсутності позивача.

Відповідач в судове засідання не прибув, хоча про дату, час та місце розгляду справи неодноразово повідомлявся, про причини неявки суд не повідомив.

Представники третіх осіб в судове засідання не прибули, хоча про дату, час та місце розгляду справи неодноразово повідомлялися, про причини неявки суд не повідомили.

Оскільки сторони в судове засідання не з`явились, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

У судовому засіданні було досліджено усі наявні в матеріалах справи письмові докази.

З копії кредитного договору № від 12.08.2019 року вбачається, що позивач та відповідач уклали такий кредитний договір на споживчі цілі на суму 100000,00 грн.

З виконавчого напису № 7810 від 18.02.2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С., вбачається, що пропонується звернути стягнення з позивача, який є боржником за Кредитним договором № від 12.08.2019 року укладеним із АТ «ОТП Банк»; строк платежу за Кредитним договором настав; боржником допущено прострочення платежів; стягнення заборгованості проводиться за період з 30.11.2020 року по 30.12.2020 року; сума заборгованості складає 102183,89 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 79454,34 грн.; прострочена заборгованість за відсотками - 22729,55 грн.; за вчинення виконавчого напису стягнуто плати із стягувача 550,00 грн., які підлягають стягненню з боржника в користь стягувача.

З постанови про відкриття виконавчого провадження від 08.03.2021 року вбачається, що приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Табінським О.В. відкрито виконавче провадження ВП № 64751614 з виконання виконавчого напису № 7810 від 18.02.2021 року.

З постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 19.03.2021 року вбачається, що приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Табінським О.В. по виконавчому провадженні ВП № 64751614 звернено стягнення на доходи боржника ОСОБА_1 .

Дослідивши матеріали справи та перевіривши їх доказами, а відтак, з`ясувавши дійсні обставини справи, суд приходить до висновку, що позов слід задовольнити частково.

Згідно із ч.1 ст. 5 ЦПК України здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Відповідно до ч.1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно до ст. ст. 81, 82 Цивільного процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.Обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання.

Відповідно до ст. 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до підпунктів 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідно до п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів,затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (в редакції, чинній з 10.12.2014 року зі змінами, внесеними на підставі Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»), «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями» для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

З оспорюваного виконавчого напису вбачається, що такий вчинено на підставі ст. 87-91 ЗУ «Про нотаріат» та пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172.

Однак, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 визнано незаконними та нечинними п.1 та п. 2 Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року, зокрема розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин».

01.11.2017 року Вищим адміністративним судом України вищезазначену постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року по справі № 826/20084/14 було залишено без змін.

Відтак Перелік діє в редакції, яка не передбачає можливості вчинення виконавчого напису нотаріусу на нотаріально не посвідченому кредитному договорі.

Достатніх належних та допустимих доказів того, що укладений між позивачем та ПАТ «ОТП Банк» кредитний договір був нотаріально посвідченими суду не надано.

Відтак, приватний нотаріус на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису діяв на підставі пункту Переліку, який був незаконним та нечинним, законних підстав для можливості вчинення виконавчого напису на зазначеному договорі в нотаріуса не було, а відтак оспорюваний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

За таких обставин позовну вимогу про визнання виконавчого напису, таким, що не підлягає виконанню, потрібно задовольнити.

Відповідно до ч.6 ст. 141 ЦПК України якщо сторону, на користь якої ухвалено рішення, звільнено від сплати судових витрат, з другої сторони стягуються судові витрати на користь осіб, які їх понесли, пропорційно до задоволеної чи відхиленої частини вимог, а інша частина компенсується за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. А тому з відповідача необхідно стягнути 908 грн. 00 коп. судового збору.

Інших фактичних даних, які мають значення для вирішення справи немає.

Керуючись ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, ст. ст. 5, 13, 81, 82 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ :

Позов задоволити повністю.

Визнати виконавчий напис №7810 від 18 лютого 2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «ОТП БАНК» заборгованості в сумі 102 733,89 грн. згідно кредитного договору від 12.08.2019 року, укладеного з АТ «ОТП БАНК», таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Акціонерного товариства «ОТП Банк» (м. Київ, вул. Жилянська, 43, ) судовий збір в розмірі 908 грн. 00 коп., який сплачується за місцем розгляду справи та зараховується до спеціального фонду Державного бюджету України.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Одночасно роз`яснити відповідачу, що заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому цим Кодексом. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Апеляційна скарга подається Львівському апеляційному суду через Жовківський районний суд Львівської області.

Головуючий Оприск З. Л.