Справа №295/6166/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.08.2021 року м. Житомир

Суддя Богунського районного суду м. Житомира Воробйова Т.А.,

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд»,

треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович,

приватний виконавець Лужинецький Павло Вікторович,

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

Позивач ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» (далі - відповідач), треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець Лужинецький П.В. про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позов обґрунтовано тим, що 26.04.2013 року між ОСОБА_1 та ПАТ «Платинум Банк» був укладений договір №01112/02148ВССА кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту на суму 5000,00 грн із щомісячним погашенням в сумі 296,00 грн та комісії 110,00 грн за щомісячне обслуговування, із кінцевим строком до 26.04.2016 включно.

Правонаступником усіх прав та обов`язків ПАТ «Платинум Банк» на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договором 148К від 23.03.2018 є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-капітал», правонаступником усіх прав та обов`язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договором 11/08/2020-ФА від 11.08.2020 є ТОВ «ФК «Аланд».

08.09.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 43533, відповідно до якого з позивача стягнуто заборгованість за кредитним договором №01112/02148ВССА від 26.04.2013 в сумі 12905,59 гривні, з яких заборгованість за сумою кредиту 5000,00 грн, прострочена заборгованість по несплачених відсотках 7405,59 грн, стягнення проводиться за період з 11.08.2020 по 17.08.2020.

На підставі виконавчого напису приватним виконавцем Лужинецьким П.В. відкрите виконавче провадження №64316227 в межах якого проводиться стягнення за рахунок заробітної плати позивача.

Позивач вважає, що виконавчий напис вчинено з істотними порушеннями вимог приписів чинного законодавства щодо змісту виконавчого напису, без надання нотаріусу необхідного обсягу документів та інформації; заборгованість, яка стала предметом стягнення за оскаржуваним виконавчим написом, не була безспірною, така заборгованість відсутня перед стягувачем; виконавчий напис вчинено за межами строку позовної давності; за зазначеним кредитним договором не передбачено можливості стягнення за виконавчим написом нотаріуса, оскільки він укладений у простій письмовій формі та не посвідчений нотаріально.

Ухвалою Богунського районного суду м. Житомира від 20.05.2021 вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису за №43533 від 08.09.2020, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, що здійснюється в межах виконавчого провадження №64316227, відкритого приватним виконавцем Лужинецьким П.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" 12905,59 грн заборгованості, до набрання законної сили рішенням у даній справі Богунського районного суду м.Житомира №295/6166/21.

Ухвалою Богунського районного суду м.Житомира від 03.06.2021 відкрито провадження за даним позовом у справі №295/6166/21, ухвалено проводити розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження без повідомленням сторін; визначено сторонам строк для подачі заяв по суті справи.

Відповідач копію ухвали про відкриття провадження у справі разом з матеріалами позовної заяви отримав 17.06.2021, що підтверджується змістом рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення.

Від відповідача та третіх осіб заяви по суті справи до суду не надходили.

Сторони не скористались своїм правом та не подали до суду клопотань про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням сторін.

Згідно з ч.5 ст.279 ЦПК України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.

Дослідивши письмові матеріали справи, суд дійшов висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 цього Закону). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ цього Порядку).

Згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Підпунктом 1.2 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

В пункті 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, зокрема, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 (далі за текстом - Перелік).

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172.

Згідно з підпунктами 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, в якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

За правилами ч.ч. 1,2 ст. 42 Закону України «Про нотаріат» нотаріальні дії вчиняються після їх оплати, а також у передбачених законом випадках після сплати до бюджету податку з доходів фізичних осіб та в день подачі всіх необхідних документів.

Вчинення нотаріальної дії може бути відкладено в разі необхідності витребування додаткових відомостей або документів від фізичних та юридичних осіб або надсилання документів на експертизу, а також якщо відповідно до закону нотаріус повинен впевнитись у відсутності у заінтересованих осіб заперечень проти вчинення цієї дії.

Судом встановлено, що 26.04.2013 між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 укладено договір №01112/05148ВССА про відкриття банківського рахунку, кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту, за умовами якого розмір кредитного ліміту становить 5000,00 грн, розмір щомісячної комісії за кредитне обслуговування рахунку становить 110,00 грн, розмір щомісячного платежу становить 296,00 грн, строк дії кредитного ліміту 36 місяців від дати укладення цього договору або до дати зменшення до 0 грн і не поновлюється, відсотки за користування кредитом становлять 20% річних (а.с. 11-14).

08.09.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №43533, яким звернуто стягнення з ОСОБА_1 , який є боржником за кредитним договором №01112/05148ВССА від 26.04.2013, укладеним із ПАТ «Платинум Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення права вимоги №148к від 23.03.2018 є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», правонаступником усіх та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення права вимоги №11/08/2020-ФА від 11.08.2020 є ТОВ «Фінансова Компанія «Аланд». Строк платежу за кредитним договором №01112/05148ВССА від 26.04.2013 настав. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11.08.2020 року по 17.08.2020 року. Сума заборгованості складає 12405,59 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 5000,00 грн; прострочена заборгованість за несплаченими відсотками - 7405,59 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом стягнуто плату у сумі 500,00 грн, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, яка підлягає стягненню з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Аланд» складає 12905,59 грн (а.с.10).

28.01.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №64316227 про примусове виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. від 08.09.2020 №43533 (а.с.25).

Постановою приватного виконавця Лужинецького П.В. від 28.01.2021 у виконавчому провадженні ВП №64316227 звернуто стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника ОСОБА_1 (а.с.26).

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги позивач посилався на те, що виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом на підставі кредитного договору, який укладений у простій письмовій формі і не посвідчений нотаріально, за межами строку позовної давності та на суму боргу, яка не є безспірною.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції на момент вчинення виконавчого напису з урахуванням змісту постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року, ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, постанови Великої Палати Верховного Суду від 20.06.2018 року) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Судом досліджено копію договору №01112/05148ВССА від 26.04.2013 про відкриття банківського рахунку, кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту, який був укладений між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 , зі змісту якого вбачається, що він укладений в простій письмовій формі і не посвідчений нотаріально, тоді як відповідно до п. 1 Переліку документи, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для вчинення нотаріального напису нотаріусу подається оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), тобто на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису приватним нотаріусом зазначеної вимоги закону дотримано не було.

Аналогічний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц.

Щодо безспірності заборгованості та вчинення виконавчого напису поза межами строку позовної давності.

Дослідивши умови укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 кредитного договору і зміст оспорюваного виконавчого напису, судом встановлено, що виконавчий напис вчинено нотаріусом без дослідження та аналізу умов укладеного між сторонами кредитного договору, відповідно до якого погашення кредиту повинно було здійснюватися щомісячними платежами, нотаріусом не встановлено та не перевірено строк дії кредитного договору, строк кредитування, строк, коли у стягувача виникло право вимоги за договором, що унеможливило визначення періоду, з якого почався перебіг строку позовної давності.

В оспорюваному виконавчому написі зазначено, що заборгованість стягується за період з 11.08.2020 по 17.08.2020.

Проте, умовами укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 договору №01112/05148ВССА від 26.04.2013 було визначено, що розмір кредитного ліміту становить 5000,00 грн, і саме така ж сума заявлена відповідачем до стягнення як прострочена заборгованість за сумою кредиту.

До стягнення також заявлена прострочена заборгованість за процентами у сумі 7405,59 грн. Відповідно до умов кредитного договору №01112/05148ВССА від 26.04.2013, за користування кредитом щомісячно нараховуються відсотки у розмірі 20,00% річних (а.с.11).

Наведене свідчить про те, що заборгованість у розмірі 12405,59 грн, із яких 5000,00 грн прострочена заборгованість за сумою кредиту, 7405,59 грн прострочена заборгованість за процентами, не могла бути нарахована за 7 днів - період, який вказаний відповідачем у заяві про вчинення виконавчого напису та відповідно у виконавчому написі - з 11.08.2020 по 17.08.2020 (а.с. 10).

Зазначені обставини свідчать, що сума заборгованість позивача за кредитним договором на час вчинення виконавчого напису не була безспірною.

Мотивуючи позов, позивач посилається також на те, що для підтвердження безспірності заборгованості стягувачем нотаріусу має бути надана виписка з особового рахунку. Разом з тим, відповідач не скористався своїм право надати до суду докази на підтвердження того, що при зверненні до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису ним була надана нотаріусу належна виписка, яка відповідає вимогам Положенням про організацію бухгалтерського обліку, бухгалтерського контролю під час здійснення операційної діяльності в банках України, яке затверджено Постанова Правління Національного банку України 04.07.2018 року № 75.

Крім того, відповідно до змісту укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та ОСОБА_1 договору №01112/05148ВССА від 26.04.2013, а саме п.1.7 договору, строк кредитування становить 36 місяців.

При вчиненні виконавчого напису нотаріусом не було враховано те, що відповідно до умов укладеного між сторонами договору, термін дії кредитного договору, за яким вчиняється виконавчий надпис, закінчився 26.04.2016, його продовження умовами договору не передбачено, отже з дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років.

Крім того, відповідач не скористався своїм право надати до суду докази, з якого часу, відповідно до графіку платежів, позивач не виконував свої зобов`язання, в зв`язку з чим виникла заборгованість, коли саме настав час виконання зобов`язання, що має значення для дотримання трирічного строку вчинення нотаріального напису з моменту виникнення права вимоги, не надано помісячне нарахування заборгованості і відповідно суми процентів, що виключає взагалі можливість визначення механізму нарахування боргу з урахуванням процентів та відповідності такого розрахунку умовам договору кредиту та врахування здійснених боржником платежів.

Наведене приводить до висновку, що нотаріус на підставі наданих стягувачем документів, не міг пересвідчитись в наявності безспірної заборгованості.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Така правова позиція Великої Палати Верховного Суду викладена у постановах від 27 березня 2019 року у справі N 137/1666/16-ц, від 02 липня 2019 року у справі N 916/3006/17, від 15 січня 2020 року у справі N305/2082/14ц, яка є послідовною і незмінною.

Таким чином, дослідивши надані позивачем докази на предмет їх належності, достовірності і достатності у взаємозв`язку та в сукупності, суд вважає, що виконавчий напис від 08.09.2020 року про стягнення заборгованості з позивача вчинений на виконання не нотаріально посвідченого кредитного договору, без врахування того, що з дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років та без надання доказів безспірності заявленої вимоги, а відтак позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

На підставі ч. 2 ст. 141 ЦПК України суд стягує з відповідача на користь позивача судовий збір в розмірі 908,00 грн за подання позовної заяви та у сумі 454,00 грн за подання заяви про забезпечення позову.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 2, 12, 13, 81, 141, 258, 259, 263, 265, 268, 273, 274, 279, 354 ЦПК України, суд, -

в и р і ш и в:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», треті особи, які не заявляють самостійних вимог: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець Лужинецький Павло Вікторович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса №43533 від 08.09.2020, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості, що виникла за кредитним договором №01112/05148ВССА від 26.04.2013 у розмірі 12905,59 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» на користь ОСОБА_1 судові витрати з оплати судового збору у сумі 1362,00 грн.

Рішення може бути оскаржене до Житомирського апеляційного суду через Богунський районний суд м. Житомира шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його складення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відомості про учасників справи:

Позивач: ОСОБА_1 , адреса: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», адреса: 01033, м.Київ, вул.Саксаганського, буд.14, оф.301, .

Треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, адреса: 10008, м.Житомир, вул.В.Бердичівська,35;

приватний виконавець Лужинецький Павло Вікторович, адреса: м.Житомир, вул.Новий Бульвар,5, каб.2.8.

Суддя: Т.А. Воробйова