Провадження №2/522/1011/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2021 року Приморський районний суд м. Одеси в складі:

головуючої судді Свяченої Ю.Б.

при секретарі судового засідання Шеян І. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Одесі у порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Альфа - Банк», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Чуловський Володимир Анатолійович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Вельков Олег Віталійович,визнання виконавчого напису таким,що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

24 листопада 2020 року ОСОБА_1 звернулась із позовом до АТ «Альфа - Банк», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Чуловський В.А., приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Вельков О.В. Віталійович,визнання виконавчого напису таким,що не підлягає виконанню.

Позов обґрунтовано наступним.

11 травня 2007 між ТОВ «УніКредит Банк» (правонаступник АТ «Альфа -Банк») та ОСОБА_1 укладено кредитний договір, відповідно до якого позивачка отримала грошові кошти у розмірі 200 000,00 доларів США. В забезпечення виконання зобов`язання між Банком та ОСОБА_1 укладений іпотечний договір, який посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Тітаренко О.С., відповідно до якого позивачем передано в іпотеку Банку об`єкт житлової нерухомості: кв. АДРЕСА_1 .

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Вельковим О.В. за заявою АТ «Альфа-Банк» відкрито виконавче провадження №63467763 щодо виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чуловського В.А. № 24406 від 31 жовтня 2017 року про стягнення на з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Укрсоцбанк» 153271,70 доларів США.

Посилаючись на те, що виконавчий напис приватного нотаріуса вчинено з порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій, - виконавчий напис нотаріуса не відповідає вимогам ч. 1 ст. 89 Закону України "Про нотаріат", вчинений за відсутності документів, що підтверджують безспірність заборгованості за кредитним договором, та з неправильно визначеним розміром заборгованості за кредитом, що не свідчить про безспірність заборгованості, ПАТ «Укрсоцбанк» пропущено строк звернення із заявою про вчинення оскаржуваного виконавчого напису, позивачка просила про задоволення позову.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 26 листопада 2020 року відкрито провадження, справа призначена до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження з викликом учасників справи на 01 березня 2021 року.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 18 січня 2021 року заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову задоволено. Суд зупинив стягнення на підставі виконавчого напису № 24406 від 31 жовтня 2017 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чуловським В.А. про стягнення із ОСОБА_1 на користь ПАТ «АТ «Укроцбанк» заборгованості за договором про іпотечний кредит.

У судове засідання 01 березня 2021 року з`явився представник позивачки. Інші учасники справи не з`явились, про день, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином, про причини неявки суду не повідомили, розгляд справи відкладено на 21 квітня 2021 року.

21 квітня 2021 року у судове засідання з`явився представник позивачки, інші учасники справи не з`явились, про день, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином, про причини неявки суду не повідомили, розгляд справи відкладено на 13 липня 2021 року. Справа переназначена до розгляду на 02 серпня 2021 року.

02 серпня 2021 року у судове засідання учасники справи не з`явились, про день, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином. Представник позивачки надав заяву про розгляд справи без участі.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 21 квітня 2021 року задоволено клопотання представника позивачки про витребування доказів: матеріалів нотаріальної справи, що стали підставою для видачі виконавчого напису.

АТ «Альфа -Банк» надало заперечення на позовну заяву ОСОБА_1 , в якому вважає позовну заяву необґрунтованою та просить залишити без задоволення.

Суд, ознайомившись з матеріалами справи, дослідивши надані докази, вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 задоволенню не підлягають з наступних підстав.

Відповідно до ст. ст. 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч.1 ст. 1 Закону України "Про нотаріат" нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (ч.1 ст. 39 Закону "Про нотаріат").

Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 .

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат").

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України "Про нотаріат" та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (п.п. 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому ст. 50 Закону України "Про нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Згідно зі ст. 88 Закону України «Про нотаріат» безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

З матеріалів справи вбачається, що 11 травня 2007 року Банком та ОСОБА_1 укладено кредитний договір відповідно до якого остання отримала кредитні кошти у розмірі 200 000,00 доларів США.

В забезпечення виконання зобов`язання між Банком та ОСОБА_1 іпотечний договір № MRTG-63/S, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Тітаренко О.С.,відповідно до якого позивачем передано в іпотеку Банку об`єкт житлової нерухомості: кв. АДРЕСА_1 .

31 жовтня 2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловськи В.А. на підставі ст.ст. 34,87-91 Закону України «Про нотаріат», глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012ткроку№296/5 та п.2 Переліку документів , за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на відставі виконавчих написів нотаріусів, запропоновано стягнуто на користь ПАТ «УкрСоцбанк» - (правонаступник АТ «Альфа -Банк» заборгованість, що виникла до договору про іпотечний кредит № MRTG-63/S від 11 травня 2007 року боржником за яким є ОСОБА_1 . Строк платежу за кредитним договором настав, Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводить за період з01 травня 2015 року по 29 серпня 2017 року. Сума заборгованості за кредитом складає 153 271,70доларів США.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Вельковим О.В. від 02 листопада 2020року відкрито виконавче провадження № 63467763 про примусове виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Чуловського В.А.

В своєму позові позивачка ОСОБА_1 зазначає, що на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису нотаріусом вказана заборгованість не була безспірною.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконав написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення щ вимоги минуло не більше трьох років.

У відповідності до Закону України «Про нотаріат» та Постанови Кабінету МіністрівУкраїни № 1172 від 29 червня 1999 року «Про затвердження переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчим написів нотаріусів» нотаріус встановлює безспірність заборгованості на підставі документів наданих стягувачем, вичерпний перелік яких визначено нормативно-правовими актами.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Матеріали справи не містять доказів,що позивачка ОСОБА_1 у встановленому законом порядку спростувала кредитний договір від 11 травня 2007 року.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.

Позивачка в позовній заяві також посилається на те, що АТ К`Альфа-Банк» пропустив строк звернення до нотаріуса за чиненням оспорюваного виконавчого напису.

З матеріалів справи вбачається, 11 травня 2007 між ТОВ «УніКредит Банк» та ОСОБА_1 укладено кредитний договір, відповідно до якого позивачка отримала грошові кошти у розмірі 200 000,00 доларів США. В забезпечення виконання зобов`язання між Банком та ОСОБА_1 іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Тітаренко О.С.,відповідно до якого позивачем передано в іпотеку Банку об`єкт житлової нерухомості: кв. АДРЕСА_1 .

Відповідно до п. 1.2 Договору Кредит надається строком на 20 років з терміном остаточного погашення не пізніше 11 травня 2027 року.. Відповідно до п. 8.1 Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та діє до повного виконання взятих на себе зобов`язань.

Відповідач взяті на себе зобов`язання за договором виконав у повному обсязі. Проте ОСОБА_1 взяті на себе зобов`язання за кредитним договором належним чином не виконує, у зв`язку з чим станом 31 жовтня 2017 року (день вчинення виконавчого напису) заборгованість за кредитним договором становила 153 271,70 доларів США.

Згідно ста. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Відповідно до ст. 536 ЦК України за користування чужими грошовими коштами боржник зобов`язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Зважаючи на те, що станом на момент вчинення оскаржуваного виконавчого напису, зобов`язання за кредитним договором належним чином не виконанні, а отже не припиненні, Банк наділений правом вимагати від ОСОБА_1 виконання зобов`язаного, взятого на себе кредитним договором. А тому Банк звернувся в межах строків до нотаріуса для вчинення виконавчого напису нотаріуса, передбачених ст. 88 Закону України «Про нотаріат».

Посилання позивачки на те, що постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014року «Про внесення змін до переліку документів,за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення Переліку новим розділом «стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин», також не заслуговують на увагу. Станом на день вчинення оскаржуваного виконавчого напису нотаріуса Постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року по справі № 826/20084/14 була належним чином виконана та розділ Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, яким регламентується вчинення виконавчих написів нотаріусів на кредитних договорах, які не були нотаріально посвідчені, не був належним чином скасований. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року затверджено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1172-99-%D0%BF#n10, відображається розділ Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, який мав втратити чинність та відповідно видалений офіційного тексту такого Переліку. Проте будь-які записи про те, що даний розділ втратив чинність відсутні.

Оскільки позивачка ОСОБА_1 у встановленому законом порядку не спростувала належними і допустимими доказами того, що сума заборгованості за кредитним договором на дату вчинення нотаріусом оспорюваного виконавчого напису була іншою, ніж та, яка запропонована в ньому до стягнення, не надала доказів часткового чи повного погашення заборгованості, суд приходить до висновку про законність вчинення нотаріусом виконавчого напису.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 15,16,18,526,536,629 ЦК України,ст.ст.1,34,39,50, 87,88 Закону України «Про нотаріат»,ст.ст. 2, 4, 12, 13, 27, 43, 76, 81, 89, 95,247, 258-259, 263-265, 268, 354 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволені позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Альфа - Банк», треті особи,які не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Чуловський Володимир Анатолійович, приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Вельков Олег Віталійович,визнання виконавчого напису таким,що не підлягає виконанню, - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Одеського апеляційного суду через Приморський районний суд м. Одеси.

Повний текст рішення суду виготовлено 05 серпня 2021 року.

Суддя: Ю.Б. Свячена