справа № 388/1147/21
провадження № 2/388/503/2021
УХВАЛА

30.07.2021м. Долинська

Суддя Долинського районного суду Кіровоградської області Кнуров О.А., розглянувши у порядку вирішення питання про відкриття провадження у справі матеріали позовної заяви ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про скасування судового наказу та про скасування протоколу про адміністративне правопорушення,

встановив:

позивач ОСОБА_1 звернулася до Долинського районного суду Кіровоградської області 28.07.2021 з позовом до відповідача ОСОБА_2 про скасування судового наказу та про скасування протоколу про адміністративне правопорушення, у якому, зокрема, просила:

- скасувати судовий наказ від 09.09.2019, виданий Долинським районним судом Кіровоградської області у справі № 388/1043/19 про стягнення з неї на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання дитини ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- скасувати протокол про адміністративне правопорушення від 30.06.2021 б/н за ч. 1 ст. 183-1 КУпАП, складений старшим державним виконавцем Долинського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Биченко Т.В.

Вивчивши вказану позовну заяву та додані до неї матеріали у порядку вирішення питання про відкриття провадження у справі вважаю, що зазначена заява, не підлягає розгляду у порядку цивільного судочинства у порядку позовного провадження, з огляду на таке.

Положеннями ч. 1 ст. 19 Цивільного процесуального кодексу України встановлено, що суди розглядають у порядку цивільного судочинства справи, що виникають з цивільних, земельних, трудових, сімейних, житлових та інших правовідносин, крім справ, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства.

З матеріалів доданих до позову вбачається, що судовим наказом Долинського районного суду Кіровоградської області від 09.09.2019 (справа № 388/1043/19), окрім іншого, з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 стягнено аліменти на утримання дитини ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у розмірі 1/4 частини всіх видів заробітку (доходу), але не менше п`ятдесяти відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, щомісячно до досягнення дитиною повноліття, починаючи стягнення з дня подачі заяви, а саме з 02.08.2019.

Відповідно до положень п. 4 ч. 1 ст. 161 ЦПК України судовий наказ може бути видано, зокрема, якщо заявлено вимогу про стягнення аліментів у розмірі на одну дитину - однієї чверті заробітку (доходу) платника аліментів, але не більше десяти прожиткових мінімумів на дитину відповідного віку на кожну дитину, якщо ця вимога не пов`язана із встановленням чи оспорюванням батьківства (материнства) та необхідністю залучення інших заінтересованих осіб.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 170 ЦПК України боржник має право протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення копії судового наказу та доданих до неї документів подати заяву про його скасування до суду, який його видав, крім випадків видачі судового наказу відповідно до п. 4, п. 5 ч. 1 ст. 161 цього Кодексу.

Відповідно до умов ч. 7 ст. 170 ЦПК України у разі видачі судового наказу відповідно до пункту 4 частини першої статті 161 цього Кодексу боржник має право звернутися до суду з позовом про зменшення розміру аліментів.

Відповідно до умов ч. 8 ст. 170 ЦПК України у разі видачі судового наказу відповідно до пунктів 4 і 5 частини першої статті 161 цього Кодексу, судовий наказ може бути переглянуто за нововиявленими обставинами у порядку, встановленому главою 3 розділу V цього Кодексу.

Таким чином, щодо вимоги позивача про скасування судового наказу, судом відзначається, що уразі незгоди ОСОБА_1 з судовим наказом від 09.09.2019 (справа № 388/1043/19), виданим відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 161 ЦПК України, остання може звернутися до суду із позовом про зменшення розміру аліментів або із заявою про перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами у порядку, встановленому главою 3 розділу V ЦПК України.

Щодо другої позовної вимоги про скасування протоколу державного виконавця про адміністративне правопорушення судом відзначається таке.

Складання протоколу у справі про адміністративне правопорушення це процесуальні дії суб`єкта владних повноважень, які спрямовані на фіксацію адміністративного правопорушення та у силу положень ст. 251 Кодексу України про адміністративні правопорушення є предметом оцінки суду в якості доказу вчинення такого правопорушення при розгляді судом справи про притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Сам по собі протокол про адміністративне правопорушення не є рішенням суб`єкта владних повноважень у розумінні положень Кодексу адміністративного судочинства України, а тому позовні вимоги, спрямовані на фактичне визнання його протиправним, не підлягають розгляду в порядку адміністративного судочинства.

І така позиція суду повністю узгоджується з позицією Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суд, наведеної у постанові від 10.07.2020 у справі № 420/647/19.

З цих саме, наведених вище, підстав вимога про скасування протоколу про адміністративне правопорушення не підлягає розгляду у порядку цивільного судочинства, оскільки незгода з таким протоколом може бути заявлена при розгляді судом справи про притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Крім того, судом відзначається, що юрисдикція - це передбачена законом сукупність повноважень судів щодо розгляду справ, віднесених до їх компетенції, при цьому, головними критеріями судової спеціалізації визнається предмет спірних правовідносин і властива для його розгляду процедура, так як, процесуальними кодексами України встановлено неоднакову процедуру судового провадження щодо різних правовідносин.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 186 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо заява не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

З огляду на викладене судом відзначається, що заявлені позивачем: вимога про скасування судового наказу щодо стягнення аліментів підлягає розгляду за позовом про зменшення розміру аліментів місцевим загальним судом з дотриманням правил підсудності чи за заявою про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами місцевим загальним судом у тому самому складі суду, який ухвалив рішення; вимога про скасування протоколу про адміністративне правопорушення підлягає розгляду у межах розгляду місцевим загальним судом справи про адміністративне правопорушення у порядку передбаченому Кодексам України про адміністративні правопорушення, на підставі чого суд констатує, що позовна заява ОСОБА_1 із зазначеним у ній формулюванням позовних вимог не підлягає розгляду у порядку цивільного судочинства, а тому у відкритті провадження у цивільній справі за даним позовом слід відмовити.

При цьому, відповідно до вимог ч. 5 ст. 186 ЦПК України заявнику слід роз`яснити до юрисдикції якого суду віднесено розгляд справи.

Крім того, заявнику слід роз`яснити, що відповідно до умов та вимог п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про судовий збір» в разі відмови у відкритті провадження у справі, зокрема, в суді першої інстанції, сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду.

Керуючись статтями 186, 258, 260, 261, 353 ЦПК України, Закону України «Про судовий збір», -

постановив:

відмовити ОСОБА_1 у відкритті провадження у цивільній справі за її позовом до ОСОБА_2 про скасування судового наказу та про скасування протоколу про адміністративне правопорушення.

Роз`яснити ОСОБА_1 , що заявлені нею: вимога про скасування судового наказу щодо стягнення аліментів підлягає розгляду за позовом про зменшення розміру аліментів місцевим загальним судом з дотриманням правил підсудності чи за заявою про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами місцевим загальним судом у тому самому складі суду, який ухвалив рішення; вимога про скасування протоколу про адміністративне правопорушення підлягає розгляду у межах розгляду місцевим загальним судом справи про адміністративне правопорушення у порядку передбаченому Кодексам України про адміністративні правопорушення.

Надіслати заявнику ОСОБА_1 не пізніше наступного дня після постановлення даної ухвали її копію у порядку, встановленому ст. 272 ЦПК України з доданими до неї позовними матеріалами.

Копію позовної заяви із штампом її реєстрації у суді залишити у справі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення (підписання) суддею.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку учасниками справи, а також особами, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, до Кропивницького апеляційного суду через Долинський районний суд Кіровоградської області протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення (складання).

Учасник справи, якому ухвала суду не була вручена у день її складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження якщо апеляційна скарга подана протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду, або в разі пропуску строку на апеляційне оскарження з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у ч. 2 ст. 358 ЦПК України.

Суддя О.А. Кнуров