Справа № 296/1491/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"19" липня 2021 р. м.Житомир

Корольовський районний суд м. Житомира в складі:

головуючого судді - Драча Ю.І.,

за участю секретаря Алексеєнко В.В.

за участю позивача - ОСОБА_1

представника позивача - ОСОБА_2

представника відповідача - Ведіщева А.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Оператор газорозподільчих систем «Житомиргаз» про захист прав споживача, визнання неправомірними та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Корольовського районного суду міста Житомира з позовом до Акціонерного товариства « Оператор газорозподільчих систем «Житомиргаз» в якому просив: визнати неправомірним та скасувати рішення Комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу, Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" про задоволення актів про порушення № ЖЖ1.1-46 від 13.11.2020 та №ЖЖ-2.1-233 від 17.11.2020 та проведення нарахування необлікованого об`єму природного газу відповідно до абз.1 п.1 гл. З розд. XI Кодексу ГРМ, оформлене протоколом № 73 від 17.12.2020 р.; зобов`язати Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" провести перерахунок вартості спожитого ОСОБА_1 природного газу за адресою: АДРЕСА_1 (особовий рахунок НОМЕР_1 ) без урахування награхованої згідно з рішенням Комісії з розгляду актів про порушення АТ «Житомиргаз» № 73 від 17.12.2020 року суми в розмірі 14500,88 грн.

Позов обґрунтовувався тим, що 13 листопада 2020 року, за результатами перевірки лічильника газу, представниками відділу обліку вузлів газу АТ «Житомиргаз» було складено акт про порушення № ЖЖ 1.1-46, відповідно до якого було висловлено сумнів у правильній роботі встановленого лічильника газу марки САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA, заводський № 2837537 з причин виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ - пломби.

За результатами складання вищевказаного акту про порушення, представниками АТ «Житомиргаз» було складено протокол щодо направлення лічильника газу марки САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA, заводський№ 2837537 на експертизу. В протоколі зазначено про пошкодження пломб Держповірника.

17.11.2020 року представниками відповідача проведено експертизу лічильника газу, відповідно до якої виявлено, що ліва пломба не відповідає року випуску лічильника (має бути глуха пластикова); цілісність відлікового механізму - пошкоджений; механічні пошкодження та інше - не відповідають року випуску.

Згідно Акту комісія дійшла висновку про виявлення пошкоджень газового лічильника, а саме: ліва пломба не відповідає року випуску лічильника газу (має бути глуха пластикова). Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Посилаючись на порушення представниками ПАТ «Житомиргаз» порядку фіксації порушення, недостовірність інформації, зазначеної в акті проведення експертизи, позивач вказував на відсутність самого порушення, - пошкодження пломби заводу-виробника.

Ухвалою Корольовського районного суду м. Житомира від 23.02.2021 року відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін.

14.04.2021 року до суду надійшов відзив відповідача на позовну заяву, в якому представник відповідача вказувала, що у задоволенні позову слід відмовити, оскільки дії представників відповідача відповідають вимогам чинного законодавства.

Також зазначила, що у позивача на лічильнику газу виявили пошкодження пломби заводу виробника. , а для уникнення втручання в лічильники газу заводи виробники спеціально розробляють пломби на кожен квартал року виготовлення лічильника. Після завершення кварталу відповідного року тавро знищується. Однак, на лічильнику відповідне тавро було пошкоджене (а.с. 56-61).

Позивач та представник позивача в судовому засіданні позов підтримали та просили задовольнити з підстав викладених в ньому.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечила щодо задоволення позову, вказала на його необгрунтованість.

Також представником відповідача було заявлено клопотання про призначення експертизи у справі, однак у задоволенні вказаного клопотання відмовлено ухвалою суду від 19.07.2021 року.

Суд, заслухавши позивача, представника позивача, представника відповідача, дослідивши матеріали справи вважає за необхідне зазначити наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 31 грудня 2008 року представниками АТ «Житомиргаз» в квартирі позивача за адресою: АДРЕСА_1 (раніше адреса: АДРЕСА_1 ) встановлено газовий лічильник САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA, заводський № 2837537, дата виготовлення - 22.07.2007 р.(а.с. 15).

13.11.2020 представниками АТ "Житомиргаз" проведено перевірку стану обліку природного газу з побутовим лічильником за адресою: АДРЕСА_1 , щодо споживача ОСОБА_1 за результатом якої встановлено порушення пломб , розділ ХІ гл.2 п.1 пп3, про що складено відповідний акт № 1797 (а.с.27).

13.11.2020 представниками АТ "Житомиргаз" проведено демонтаж засобу вимірювальної техніки - лічильника САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA, про що складено акт (а.с.28).

13.11.2020 представниками АТ "Житомиргаз" складений протокол щодо направлення лічильника САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA на експертизу (а.с.20).

17.11.2020 відповідно до акту №3818 від 17.11.2020 комісія АТ "Житомиргаз" у присутності споживача ОСОБА_1 провела експертизу лічильника газу САМГАЗ моделі RS/2001-2 LA, за результатом якої виявлено, що ліва пломба не відповідає року випуску лічильника (має бути глуха пластмасова); цілісність відлікового механізму - пошкоджений; механічні пошкодження та інше - не відповідають року випуску. Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (а.с. 32)

17.11.2020 року відповідно до акту про порушення № ЖЖ 2.1-233 представниками Відділу лабораторії вимірів АТ "Житомиргаз" за участю споживача ОСОБА_1 встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме Розділ ХІ глава 2 п.1 пп. 3 «Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) (а.с. 31).

17.12.2020 представником АТ "Житомиргаз" складено акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (фізичній особі) щодо споживача ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1 , по особовому рахунку № НОМЕР_2 за період з 12.05.2020 у обсязі 2469,22 м.куб. вартістю 14500,88 грн (а.с. 33).

Відповідно до статті 2 Цивільного процесуального кодексу України завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави.

Відповідно до частини першої статті 4 Цивільного процесуального кодексу України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором (частина 1 статті 5 Цивільного процесуального кодексу України).

Згідно п. 6 Глави 3 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 №2494, якщо в результаті реконструкції чи технічного переоснащення вже підключеного до ГРМ об`єкта та/або зміни форми власності чи власника цього об`єкта є необхідність внесення змін до персоніфікованих даних споживача або укладання договору розподілу природного газу з новим власником, споживач (замовник) повинен самостійно звернутися до Оператора ГРМ з відповідною заявою про внесення змін до персоніфікованих даних або укладання договору розподілу природного газу.

Зі змісту позовної заяви слідує, що ОСОБА_1 оскаржує рішення комісії АТ "Житомиргаз" від 17.11.2020 про задоволення акту про порушення №ЖЖ1.1-46 від 13.11.2020 та №ЖЖ-2.1-233 від 17.11.2020, а також дії АТ "Житомиргаз" щодо нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості споживачу за актом-розрахунком від 17.12.2020.

Суд звертає увагу, що звертаючись до суду саме позивач зобов`язаний довести наявність певного порушення, невизнання або оспорення його суб`єктивного права, свободи чи інтересу, за захистом якого останній звернувся до суду.

За правилами ст.4 ЦПК України кожна особа, має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Статтею 15 ЦК України передбачено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного судочинства.

Отже, об"єктом захисту є порушене, невизнане або оспорене право чи цивільний інтерес, саме вони є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Положеннями ст.16 ЦК України визначено право кожної особи звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов`язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади; Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

В той же час положенням ст.5 ЦПК України передбачено, що здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного, невизнаного або оспореного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Законодавчі обмеження матеріально-правових способів захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень статей 55, 124 Конституції України та статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом.

Оскільки положення Конституції України та Конвенції мають вищу юридичну силу (статті 8, 9 Конституції України), а обмеження матеріального права суперечать цим положенням, порушення цивільного права чи цивільного інтересу підлягають судовому захисту і у спосіб, не передбачений статтею 16 ЦК України, але який є ефективним засобом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Ефективність як критерій способу захисту цивільного права полягає в тому, що його реалізація призведе до відновлення порушених майнових або немайнових прав та інтересів особи.

Власник порушеного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Здебільшого такий спосіб прямо визначений спеціальним законом і регламентує конкретні цивільні правовідносини.

Правовідносини, що виникли між сторонами по справі регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем визначено:

-експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - це комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання;

-засіб вимірювальної техніки/ЗВТ - це технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики;

-лічильник газу засіб- це засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запамятовування та відображення обєму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку;

-несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора обєму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу;

- пошкодження пломб - це відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Розділом Х главою 8 Кодексу газорозподільних систем визначено порядок періодичної повірки ЗВТ по об`єктах побутових споживачів (населенню). Пунктом 6 цієї глави визначено, що зняття лічильника газу на періодичну повірку (або його повірку на місця встановлення) здійснюється у присутності споживача. За необхідності розпломбування лічильника газу представник Оператора ГРМ складає акт розпломбування, який підписується споживачем.

Згідно Розділу Х главою 9 п.1 цього Кодексу Оператор ГРМ та споживач під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: -(пп.3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пломб; -(пп.4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

Главою 2 Розділу ХI цього Кодексу визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.

Так, відповідно до п. 1 цієї глави до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ ( крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: -(пп. 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

За змістом пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора газорозподільних систем, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Зазначеними положеннями законодавства прямо передбачено, що споживач у разі незгоди з об`ємом та/або вартістю необлікованого (донарахованого) природного газу і його вартості має право оскаржити такий акт (вимогу) в судовому порядку.

Згідно пункту 3.4 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. № 619, у разі незгоди будь-якої сторони з висновками комісії спірні питання вирішуються у судовому порядку.

Згідно п.3 ч.1 ст.1 Закону України «Про захист прав споживачів» від 12.05.1991р. № 1023-XII визначено термін «виконавець» - суб`єкт господарювання, який виконує роботу або надає послуги.

Відповідно до п.22 ч.1 ст.1 цього Закону споживачем є фізична особа, яка придбаває, замовляє, використовує або має намір придбати чи замовити продукцію для особистих потреб, безпосередньо не пов`язаних з підприємницькою діяльністю або виконанням обов`язків найманого працівника.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 4 цього Закону споживачі під час придбання, замовлення або використання продукції, яка реалізується на території України, для задоволення своїх особистих потреб мають право на звернення до суду та інших уповноважених державних органів за захистом порушених прав.

Згідно статті 22 цього Закону захист прав споживачів, передбачених законодавством, здійснюється судом. При задоволенні вимог споживача суд одночасно вирішує питання щодо відшкодування моральної (немайнової) шкоди. Споживачі звільняються від сплати судового збору за позовами, що пов`язані з порушенням їх прав.

Згідно ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини , на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень , крім випадків встановлених цим Кодексом.

За положеннями ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Відповідно до ст. 78 ЦПК України, належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування.

Згідно ст.79 ЦПК України, достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Проаналізувавши всі обставини справи, всебічно, повно та об"єктивно, дослідивши доводи сторін та надані ними докази, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог позивача, оскільки судом встановлено, що для визначення відповідності встановлених пломб на лічильнику представниками відповідача було проведено експертизу, яка встановила порушення у роботі лічильника. Від проведення інженерно-технічної експертизи лічильника для встановлення правильності та відповідності встановлених пломб позивач по справі відмовився, інших доказів, які б спростовували твердження відповідача викладені в актах про порушення ОСОБА_1 надано суду не було.

Враховуючи викладене, суд вважає, що відсутні підстави для задоволення позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Оператор газорозподільчих систем «Житомиргаз» про захист прав споживача, визнання неправомірними та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії.

Керуючись статтями 76-80, 89, 141, 259, 263, 265, 268 Цивільного процесуального кодексу України, Корольовський районний суд міста Житомира -

В И Р І Ш И В :

Відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Оператор газорозподільчих систем «Житомиргаз» про захист прав споживача, визнання неправомірними та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії.

Рішення може бути оскаржене до Житомирського апеляційного суду через Корольовський районний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Рішення підлягає негайному виконанню, а його оскарження не зупиняє його виконання.

Відомості про сторін:

Позивач - ОСОБА_1 , ід.номер НОМЕР_3 . Адреса реєстрації: АДРЕСА_1

Відповідач - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільчих систем «Житомиргаз», . Юридична адреса: м. Житомир, вул. Фещенко-Чопівського, 35

Головуючий суддя Ю. І. Драч

Повний текст рішення складено 26.07.2021