Справа № 736/593/21
Номер провадження 2/736/286/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 червня 2021 року м. Корюківка

Корюківський районний суд Чернігівської області у складі:

головуючого судді Чурупченка М.І.,

за участю секретаря Макуха О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у загальному порядку цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палагін Олександр Петрович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, ОСОБА_2 - ФОП, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в:

Позивач звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палагін Олександр Петрович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, ОСОБА_2 - ФОП, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Також просить стягнути з відповідача на користь позивача всі підтверджені судові витрати.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначила, що зараз вона працює у ФОП ОСОБА_2 , її викликали до бухгалтерії підприємства і повідомили, що до бухгалтерії надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу Чернігівської області Палагіна О.П. від 07.04.2021 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, якою звернено стягнення на її доходи на користь відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» на погашення боргу у розмірі 17846,20 грн., на відшкодування витрат на проведення виконавчих дій та винагороди приватному виконавцю, а всього на суму 19874,62 грн., їй повідомили, що на підставі даної постанови з її заробітної плати будуть здійснювати відповідні відрахування.

Позивач припускає, що колись давно вона брала кредит в банку, між нею та банком був укладений кредитний договір, згідно якого банк надав їй позику на споживчі цілі на строк один рік. Але даний кредит вона майже повернула банку, сплатила всі відсотки за користування кредитом, ніякої заборгованості у неї за даним кредитом майже не було, чому «майже», бо банк був ліквідований, його рахунки були заблоковані, у неї не було можливості сплачувати кредит, тому не виплаченою залишилась невелика сума заборгованості по кредиту.

Як позивачу роз`яснили фахівці, мабуть між відповідачем ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» та банківською установою було укладено договір факторингу, за умовами якого банк відступив, а факторингова компанія набула право грошової вимоги до неї невідомо за якими договорами. В наступному відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» звернувся до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. із заявою про вчинення виконавчого напису, котрий і був вчинений даним приватним нотаріусом 20.01.2021 року за реєстровим №6820, відповідно до якого з позивача, як з боржника, на користь відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал», має бути стягнута заборгованість в та витрати на проведення примусових виконавчих дій.

Виданий приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. виконавчий напис №6820 від 20.012021 року був пред`явлений відповідачем для примусового виконання приватному виконавцю виконавчого округу Чернігівської області Палагін О.П. і 07.04.2021 року він виніс постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи які є у похзивача і направив її для виконання по місцю її роботи, де з її заробітної плати вже здійснюються відрахування..

Позивач вважає, що виконавчий напис виконавчий напис вчинений 20.01.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та зареєстрований в реєстрі за №6820, про стягнення з ОСОБА_1 19874,62 грн. є незаконним і необґрунтованим, вчинений з грубим порушенням норм законодавства та таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Корюківського районного суду Чернігівської області від 27 квітня 2021 року відкрито провадження у справі та постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання.

Ухвалою Корюківського районного суду Чернігівської області від 26 травня 2021 року закрито підготовче провадження, призначено справу до розгляду в судове засідання.

Позивач в позовній заяві просила справу розглянути справу без її участі, позов підтримала в повному обсязі,

Відповідач в судове засідання не з`явився, надано відзив на позовну заяву у якому просять відмовити у задоволенні позову та провести розгляд справи без їх участі.

Треті особи : приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палагін Олександр Петрович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, ОСОБА_2 - ФОП, в судове засідання не з`явились, про слухання справи повідомлялись належним чином, причини неявки суду не повідомили, письмових пояснень щодо позову та будь-яких клопотань суду не надали.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи, чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Суд, дослідивши письмові докази, наявні у матеріалах справи, всебічно перевіривши обставини, на яких вони ґрунтуються відповідно до норм матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, встановив наступні обставини та дійшов до наступних висновків.

Судом встановлено, що зараз позивач працює у ФОП ОСОБА_2 , її викликали до бухгалтерії підприємства і повідомили, що до бухгалтерії надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу Чернігівської області Палагіна О.П. від 07.04.2021 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, якою звернено стягнення на її доходи на користь відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» на погашення боргу у розмірі 17846,20 грн., на відшкодування витрат на проведення виконавчих дій та винагороди приватному виконавцю, а всього на суму 19874,62 грн., їй повідомили, що на підставі даної постанови з її заробітної плати будуть здійснювати відповідні відрахування.

Позивач припускає, що колись давно вона брала кредит в банку, між нею та банком був укладений кредитний договір, згідно якого банк надав їй позику на споживчі цілі на строк один рік. Але даний кредит вона майже повернула банку, сплатила всі відсотки за користування кредитом, ніякої заборгованості у неї за даним кредитом майже не було, чому «майже», бо банк був ліквідований, його рахунки були заблоковані, у неї не було можливості сплачувати кредит, тому не виплаченою залишилась невелика сума заборгованості по кредиту.

Як позивачу роз`яснили фахівці, мабуть між відповідачем ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» та банківською установою було укладено договір факторингу, за умовами якого банк відступив, а факторингова компанія набула право грошової вимоги до неї невідомо за якими договорами. В наступному відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал» звернувся до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. із заявою про вчинення виконавчого напису, котрий і був вчинений даним приватним нотаріусом 20.01.2021 року за реєстровим №6820, відповідно до якого з позивача, як з боржника, на користь відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Профіт капітал», має бути стягнута заборгованість в та витрати на проведення примусових виконавчих дій.

Виданий приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. виконавчий напис №6820 від 20.012021 року був пред`явлений відповідачем для примусового виконання приватному виконавцю виконавчого округу Чернігівської області Палагін О.П. і 07.04.2021 року він виніс постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи які є у похзивача і направив її для виконання по місцю її роботи, де з її заробітної плати вже здійснюються відрахування..

Позивач вважає, що виконавчий напис виконавчий напис вчинений 20.01.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та зареєстрований в реєстрі за №6820, про стягнення з ОСОБА_1 19874,62 грн. є незаконним і необґрунтованим, вчинений з грубим порушенням норм законодавства та таким, що не підлягає виконанню.

За загальним правилом статей 15,16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістом статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями-не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій, а лише їх конкретизує.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису-надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості боржника, у тому числі і внаслідок цивільно-правової відповідальності-це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та виходячи з системного аналізу статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і необґрунтованість вимог до боржника.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й встановити та зазначити у рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Такий правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року № 6-887цс17 та постанові Верховного Суду у справі № 207/1587/16 від 19 вересня 2018 року (провадження № 14-12559св18).

З матеріалів справи слідує і дана обставина була встановлена в судовому засіданні, що приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису не дотримано вимог щодо безспірності заборгованості позивача перед відповідачем, оскільки сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості позивача.

Ураховуючи те, що нотаріус вчинив виконавчий напис з порушенням норм чинного законодавства, не перевірив безспірності заборгованості, тому наявні підстави для задоволення позову.

Суд, оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів приходить до висновку, що факт безспірності підпадає під об`єктивний сумнів, стверджувати протилежне підстави відсутні, а тому зазначений виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, тобто позов в цій частині є обґрунтованим.

Відповідно до статті 141 ЦПК України, судові витрати, що включають судовий збір у розмірі 908 грн. за подання позовної заяви, сплачений судовий збір у розмірі 454,00 грн. за подання заяви про забезпечення позову.

Відповідно до статті 137 ЦПК України витрати на правничу допомогу згідно квитанції на суму 2000 грн. підлягають стягненню з відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст. 258-259, 263-265 ЦПУК України,-

в и р і ш и в:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал», треті особи: приватний виконавець виконавчого округу Чернігівської області Палагін Олександр Петрович, приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, ОСОБА_2 - ФОП, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за .№6820 виданий 20.01.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал» на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , витрати по сплаті судового збору, за подання позовної заяви у розмірі 908 (дев`ятсот вісім) грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал» на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , витрати по сплаті судового збору, за подання заяви про забезпечення позову у розмірі 454 (чотириста п`ятдесят чотири) грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт капітал» на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , витрати на правничу допомогу, згідно квитанції б/н від 22.04.2021 у розмірі 2000 (дві тисячі) грн.

На рішення суду протягом тридцяти днів з дня його складення може бути подана апеляційна скарга до Чернігівського апеляційного суду через Корюківський районний суд. Учасник справи, якому не було вручено рішення у день його складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження протягом тридцяти днів з дня вручення йому відповідного рішення суду.

Суддя М.І.Чурупченко