Провадження № 2/761/602/2021
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 квітня 2021 року Шевченківський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді: Мальцева Д.О.

при секретарі: Войновський О.

за участі:

представник позивача : ОСОБА_4

представник відповідача-1 ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві в залі суду цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест - Кредо», приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В :

У квітні 2019 року ОСОБА_2 звернувся до Шевченківського районного в м. Києві суду з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест - Кредо», приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А., в якому просив: визнати виконавчий напис, вчинений 20 березня 2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко Мариною Анатоліївною, зареєстрованого в реєстрі за № 422 таким, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 14.02.2019 р. приватним нотаріусом КМНО Апатенко М.А. був посвідчений Договір про відступлення прав за іпотечним договором, відповідно до якого ОСОБА_3 відступила ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо іпотечним договором від 27.08.2015 р. (реєстровий № 1461), укладеним між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 , строк платежу за яким настав 27.08.2017 року. Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко Мариною Анатоліївною вчинено 20 березня 2019 року виконавчий напис, зареєстрованого в реєстрі за № 422, про звернення стягнення на квартиру АДРЕСА_2 , яка належить гр. ОСОБА_2 ; за рахунок коштів отриманих від продажу вищезазначеної квартири задовольняється вимога ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо» про погашення частини заборгованості у розмірі 202 678,42 грн. 02.04.2019 року приватним виконавцем відкрито виконавче провадження з примусового виконання вищезазначеного виконавчого документа. Вважає, що виконавчий напис вчинено з грубим порушенням законодавства, а саме: заборгованість з кредитним договором не була безспірною, з моменту вимоги іпотекодержателя минуло більше трьох років, згідно з умовами Іпотечного договору у випадку набуття Іпотекодержателем права на звернення останній повинен надіслати Іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушення, у зв`язку з яким Іпотекодержатель набуває права звернути стягнення на предмет іпотеки і лише у випадку, якщо протягом встановленого строку (який не може бути меншим 30-ти днів від дня така вимога залишається без задоволення Іпотекодержатель з дня наступного після закінчення зазначеного терміну дня набуває право розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки.

17 квітня 2019 року ухвалою судді Шевченківського районного суду м. Києва Піхур О.В. відкрито провадження по справі, справу призначено розглядати в порядку загального позовного провадження. Призначено підготовче судове засідання.

21 жовтня 2019 року ухвалою судді Шевченківського районного суду м. Києва Піхур О.В. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

31.07.2019 року від ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо» надійшов відзив.

На підставі Розпорядження заступника керівника апарату Шевченківського районного суду м. Києва № 01-08-254 від 14.01.2019 року вказану справу передано до провадження судді Мальцева Д.О.

Ухвалою Шевченківського районного суд м. Києва від15.01.2020 року цивільну справу прийнято до свого провадження та призначено проведення судового засідання на 11 год. 00 хв. 22 квітня 2020 року в приміщенні Шевченківського районного суду м. Києва, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Дегтярівська, 31-А, каб. 402.

Суд, всебічно з`ясувавши обставини, на які позивач посилається як на підставу своїх вимог, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні, вважає встановленими такі факти та відповідні їм правовідносини.

27 серпня 2015 року між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 було укладено Договір купівлі-продажу квартири АДРЕСА_2 , посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кучеренко Н.П. та зареєстрований в реєстрі за №1460.

З метою забезпечення виконання зобов`язань Боржника за Договором купівлі-продажу квартири, між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 27 серпня 2015 року було укладено Іпотечний договір, який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кучеренко Н.П. та зареєстровано в реєстрі за № 1461. Предметом забезпечення за Іпотечним договором (далі - Предмет іпотеки) є квартира АДРЕСА_2 .

14.02.2019 року між ОСОБА_3 та ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо» укладено Договір про відступлення права вимоги за іпотечним договором (що був посвідчений 27.08 2015 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кучеренко Н.П, за реєстровим № 1461), який посвідчено 14.02.2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. за реєстровим №236, строк плаежу за явким настав 27.08.2017 року по 14.02.2019 року.

Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко Мариною Анатоліївною вчинено 20 березня 2019 року виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 422, про звернення стягнення на квартиру АДРЕСА_2 , яка належить гр. ОСОБА_2 ; за рахунок коштів, отриманих від продажу вищезазначеної квартири задовольняється вимога ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо» про погашення частини заборгованості у розмірі 202 678,42 грн.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»).

Таким актом є, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»).

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду.

Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (стаття 50 Закону України «Про нотаріат»).

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Такі правові висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц (провадження № 14-84цс19).

У цій постанові Верховний Суд зазначив, що вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Як свідчать матеріали справи, а саме іпотечний договір від 27 серпня 2015 року і дана обставина не спростовувалась представником відповідача у встановленому законом порядку, між ОСОБА_3 та ОСОБА_2 було укладено договір про передачу позивачем в іпотеку належної йому квартири АДРЕСА_2 з метою забезпечення виконання позивачем взятих на себе зобов`язань за кредитним договором від 27.08.2015 року, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кучеренко Н.П. та зареєстрований в реєстрі за №1460.

Доказів наявності у позивача інших зобов`язань, а саме тих, що вказані у виконавчому написі, та їх забезпечення іпотекою - нерухомим майном, звернення стягнення на яке пропонується вчиненням виконавчої дії, під час розгляду справи отримано не було.

За приписами ч.ч 1-4 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

При цьому за положеннями ч. 5 ст. 12 ЦПК України суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість: 1) керує ходом судового процесу; 2) сприяє врегулюванню спору шляхом досягнення угоди між сторонами; 3) роз`яснює у випадку необхідності учасникам судового процесу їхні процесуальні права та обов`язки, наслідки вчинення або невчинення процесуальних дій; 4) сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом; 5) запобігає зловживанню учасниками судового процесу їхніми правами та вживає заходів для виконання ними їхніх обов`язків.

В свою чергу за положеннями ч.ч. 1,2 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у цивільних справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд має право збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи лише у випадках, коли це необхідно для захисту малолітніх чи неповнолітніх осіб або осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Разом з тим ч. 1 ст. 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Виходячи з наведеного, з огляду на не, що представником позивача доведено наявність обставин, з якими законотворець передбачає можливість визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд вважає за можливе задовольнити заявлені вимоги.

Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України у разі задоволення позову судові витрати, пов`язані з розглядом справи покладаються на відповідача.

Відповідно до ст.ст. 133, 141 ЦПК України з відповідача підлягає стягнення судовий збір на користь позивача документально підтверджений та сплачений судовий збір у розмірі 768,40 грн.

Виходячи з наведеного, керуючись ст. ст. 2-5,11-13,133-141, 196, 200, 258, 259, 263, 268, 352, 354 ЦПК України, Законом України «Про нотаріат», ст.ст. 15,16 ЦК України, суд -

в и р і ш и в :

Позов ОСОБА_2 ( АДРЕСА_3 , і.п.н. НОМЕР_1 ) до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест - Кредо» (м. Київ, вул.Ярославів Вал, буд.13/2, літ. «б», ), приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. № 422 від 20.03.2019року про звернення стягнення на квартиру АДРЕСА_2 що належить на праві власності ОСОБА_2 , у рахунок погашення частини заборгованості перед ТОВ ««Фінансова компанія «Інвест - Кредо», таким що не підлягає виконанню.

Стягнути з ТОВ «Фінансова компанія «Інвест - Кредо», на користь ОСОБА_2 судовий збір у розмірі 768,40 грн.

Рішення суду може бути оскаржене до Київського апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Києва шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя: