РІШЕННЯ

іменем України

смт Зарічне

15 червня 2021 року Справа № 561/290/21

Зарічненський районний суд Рівненської області у складі:

головуючого судді Дідика А. В.,

за участю секретаря судового засідання Расевич Г. І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Зарічненського районного суду Рівненської області в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Кредит-Капітал, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович та Зарічненський районний відділ державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Львів) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Підстава позову (позиція позивача):

ОСОБА_2 (далі позивач) 23 квітня 2021 року звернувся до суду з позовною заявою, в якій просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 26275 від 19 лютого 2021 року (далі виконавчий напис), вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. про стягнення з ОСОБА_2 заборгованості в загальній сумі 27006,00 грн. на користь ТОВ Фінансова компанія Кредит-Капітал (далі- відповідач).

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю Авентус Україна було укладено Договір про надання споживчого кредиту № 2184440 від 23 березня 2020 року (далі кредитний договір) (а. с. 15-21) за умовами якого позивач отримав від кредитора суму кредиту у розмірі 7950,00 грн. строком на 30 днів зі сплатою за користування кредитом зниженої процентної ставки 1,33%, стандартної процентної ставки 1,90%. При цьому орієнтовний розмір реальної річної, зниженої відсоткової ставки, на дату укладення кредитного договору складає 486,78 % річних, а стандартної ставки 695,40 % річних.

У зв`язку з невиконанням позивачльником умов кредитного договору приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горєм О. С. вчинений виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 26275 (а. с. 13), яким стягнуто з позивача на користь відповідача заборгованість за переуступленим кредитним договором загальною сумою 27006,00 грн., яка складається з: 7 950,00 грн. простроченої заборгованості за кредитом, 18126,00 грн. простроченої заборгованості за несплаченими відсотками за користування кредитом, а також плати за вчинення виконавчого напису.

Як слідує з автоматизованої системи виконавчих проваджень у Зарічненському районному відділі державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Львів) з 06 квітня 2021 року здійснюється примусове виконання виконавчого напису № 26275 від 19 лютого 2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О. С про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості в розмірі 27006,00 грн.

Зазначає, що виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і, як наслідок, провадження щодо виконання вказаного виконавчого напису про стягнення коштів є неправомірним. Зокрема, відповідачем нотаріусу не було надано належні документи на підтвердження безспірності вимог, тому нотаріусом не було дотримано вимог ст. 34, 36, 87, 88 Закону України Про нотаріат, а також порушено норми Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року №295/5 (далі Порядок), щодо неможливості вчинення виконавчого напису за відсутності безспірності вимоги та документів, що підтверджують безспірність, визначених Кабінетом Міністрів України первинних документів, які доводять наявність заборгованості, та які передбачені у ст. 9 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність.

Таким чином ОСОБА_1 просив визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню та стягнути з відповідача судові витрати.

Заяви та клопотання сторін, процесуальні дії та рішення у справі.

Ухвалою від 14 травня 2021 року відкрито провадження у справі, залучено, як третіх осіб на стороні відповідача: приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича та Зарічненський районний відділ ДВС Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів).

Розгляд справи ухвалено проводити в порядку спрощеного позовного провадження з викликом учасників справи.

Належним чином повідомлений про розгляд справи позивач у судове засідання не з`явився.

Представник відповідача, належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового розгляду, що доводиться рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 800 (а. с. 30) у судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомляв, відзив на позовну заяву не подав.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання, що доводиться рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 818 (а. с. 31) в судове засідання не з`явився, пояснення на позовну заяву не подав, про причини неявки суд не повідомив.

Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Зарічненського районного відділу державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Львів) отримано заяву про розгляд справи у судовому засіданні, призначеному на 15 червня 2021 року за відсутності державного виконавця (а. с. 28-29).

Згідно ч. 1 ст. 223 ЦПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

У зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи, судом, відповідно до ч. 2 ст. 247 Цивільного процесуального кодексу України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Суд, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, приходить до висновку, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав.

Судом встановлено, що між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю Авентус Україна було укладено Договір про надання споживчого кредиту № 2184440 від 23 березня 2020 року, примірник якого міститься в матеріалах справи (а. с. 15-21), право вимоги за яким перейшло 30 жовтня 2020 року до відповідача, як правонаступника на підставі Договору відступлення права вимоги № ККАУ-30102020.

За кредитним договором утворилась заборгованість, розмір якої оспорюється позивачем.

Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 19 лютого 2021 року вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 26275 про стягнення на користь відповідача з позивача заборгованості не сплаченої в строк за Кредитним договором № 2184440 від 23 березня 2020 року.

Згідно з виконавчим написом, період за який провадиться стягнення з 30 жовтня 2020 року по 26 грудня 2020 року. Загальна сума, що підлягає стягненню, складає 27006,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 7950,00 грн., прострочена заборгованість за відсотками несплаченими за користування кредитом 18126,00 грн. та плата за вчинення виконавчого напису.

У виконавчому написі зазначено, що він вчинений на підставі статті 87 Закону України Про нотаріат та пункту 2 Переліку за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

06 квітня 2021 року державним виконавцем Зарічненського районного відділу державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Львів) Полюхович І. А. відкрито виконавче провадження № 65040853 про примусове виконання зазначеного вище виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості на загальну суму 27006,00 грн.

Норми права, які застосовує суд при вирішенні спірних правовідносин.

За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених ч.1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Статтею 18 Цивільного кодексу України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч.1 ст. 1 Закону України Про нотаріат, нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України Про нотаріат та іншими актами законодавства України, що зазначено у ч. 1 ст. 39 цього Закону.

Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону Про нотаріат). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів здійснюється згідно правових норм, викладених у Главі 14 Закону Про нотаріат та Главі 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі ст. 87 Закону України Про нотаріат, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України Про нотаріат, визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України Про нотаріат та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому ст. 50 Закону України Про нотаріат передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису, що імперативно зазначено у ст. 88 Закону України Про нотаріат. Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

З огляду на викладене та з урахуванням правових норм, викладених у ст. ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. ст. 50, 87, 88 Закону України Про нотаріат захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує поки суд не встановить зворотного. Тобто, боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис, як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Пунктом 1 Переліку документів передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості за нотаріально посвідченою угодою, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються, зокрема, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до п 3.1 Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак і документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними, та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не лише кредитора, а й самого боржника, або ж безумовно підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Відповідач не надав суду жодних доказів на підтвердження безспірності заборгованості позивача перед відповідачем, хоча обов`язок доказування та подання доказів покладений на сторони, відповідно до ст. ст. 12, 81 ЦПК України.

Висновок суду за результатом розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи відомості щодо безспірності заборгованості по Договору про надання споживчого кредиту № 2184440 від 23 березня 2020 року відсутні, доказів протилежного суду не надано, то суд вважає, що у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України Про нотаріат та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Крім іншого, необхідно зазначити, що відповідно до рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 18 лютого 2021 року № 1, у зв`язку з неодноразовими порушеннями нотаріусом законодавства, грубими порушеннями закону, які завдали шкоди інтересам держави, фізичним та юридичним особам, при вчиненні нотаріальних дій, за умови, що такі порушення встановлені рішеннями судів, а також набранням законної сили рішеннями судів про порушення нотаріусом вимог законодавства при вчиненні ним нотаріальних дій, Міністерством юстиції України анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України 26 грудня 2011 року за № 8679 на ім`я ОСОБА_3 .

Враховуючи викладене вище, суд вважає, що виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 26275, вчинений 19 лютого 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О. С. з порушенням вимог ст. 88 Закону України Про нотаріат, тому підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до статті 141 ЦПК України стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати.

Керуючись ст.ст. 2, 3, 81, 89, 263, 264, 265, 268, 352, 354 ЦПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Кредит-Капітал, (місцезнаходження: вул. Смаль-Стоцького, б. 1, корп. 28, м. Львів, 79018, ), треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович (місцезнаходження: вул. Велика Бердичівська, 35, м. Житомир, 10008, РНОКПП НОМЕР_2 ), Зарічненський районний відділ державної виконавчої служби Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Львів) (місцезнаходження6 вул. Центральна, 6-а, смт Зарічне, Вараського району, Рівненської області, ) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 19 лютого 2021 року, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем та зареєстрований у реєстрі за № 26275 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Кредит-Капітал заборгованості за Договором про надання споживчого кредиту № 2184440 від 23 березня 2020 року у розмірі 27 006 (двадцять сім тисяч шість) гривень 00 коп.

Стягнути з Товариства з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія Кредит-Капітал на користь ОСОБА_1 908 (дев`ятсот вісім гривень) 00 коп. судового збору, сплаченого ним при поданні позовної заяви.

Рішення може бути оскаржене до Рівненського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги через Зарічненський районний суд Рівненської області протягом 30 днів з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення суду виготовлено 15 червня 2021 року об 14:50 год.

Суддя А. В. Дідик