Справа № 454/2780/19 Головуючий у 1 інстанції: Адамович М.Я.
Провадження № 22-ц/811/3329/20 Доповідач в 2-й інстанції: Мельничук О. Я.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 червня 2021 року Львівський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді Мельничук О.Я.,

суддів: Ванівського О.М., Крайник Н.П.,

при секретарі Матяш С.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області від 23 вересня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В :

В жовтні 2019 року ОСОБА_1 звернулася в суд та просить визнати протиправними дії ПАТ «Львівгаз» щодо проведення їй донарахування необлікованого об`єму природного газу в сумі 16173,11грн. та зобов`язати відповідача провести перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключених зазначених донарахувань.

Свої вимоги мотивує наступним.

Втручання в роботу лічильника газу з її сторони не було, вона вчасно сплачує кошти за спожитий газ, заборгованості не має.

25.06.2019р. відповідачем складено акт, яким встановлено тріснутий механізм біля заводської пломби та протокол про направленння ЗВТ і пломби на експертизу.

Жодних відомостей про те, чи демонтований лічильник опечатано та в який спосіб його транспортовано, не вказано.

Надалі у її відсутності проведено експертизу, оскільки її не повідомляли про час проведення такої.

Її було викликано на засідання Центральної комісії з розгляду актів про порушення, де їй повідомили, що експертизою встановлено стороннє втручання роботу лічильника газу, за що їй проведено донарахування в сумі 16000 грн. З рішенням її не ознайомлено та копії не вручено.

На її письмове звернення їй надано відповідь, до якої долучено фотокопії проведення експертизи лічильника, копію протоколу про направлення ЗВТ та пломб на експертизу, копію акту про порушення, копію акту експертизи та інформацію про об`єм спожитого газу.

На її скаргу до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг вона відповіді не отримала.

Працівники ПАТ «Львівгаз» постійно в телефонних розмовах вимагають сплатити заборгованість та погрожують відключенням газопостачання.

Вважає, що відповідачем допущено грубі порушення, які виразилися в тому, що в акті експертизи лічильника та доданих до нього документах відсутній підпис одного з членів комісії та її не повідомляли про можливість бути присутньою під час огляду демонтованого лічильника.

Рішенням Сокальського районного суду Львівської області від 23 вересня 2020 року позов задоволено.

Визнано протиправними дії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (Центральної комісії по розгляду актів про порушення) від 13.09.2019р. про проведення абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_1 , необлікованого об`єму природного газу в сумі 16173 (шістнадцять тисяч сто сімдесят три) грн. 11коп., як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.

Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» провести абоненту ОСОБА_1 за абонентським рахунком НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_1 , перерахунок розміру платежів за спожитий природний газ, шляхом виключення донарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 16173 (шістнадцять тисяч сто сімдесят три)грн. 11коп., як донарахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.

Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» в дохід держави 1681 (одну тисячу шістсот вісімдесят одну)грн. 60 коп. судового збору.

Рішення суду оскаржив відповідач - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз». Вважає рішення суду незаконним необгрунтованим та таким, що ухвалене з порушенням норм матеріального права, а висновки суду є такими, що не відповідають дійсним обставинам справи. Вважає, що суд підійшов до вирішення даної справи з надмірним формалізмом. Звертає увагу, що позивач несе відповідальність згідно закону за пошкодження лічильника газу, втручання в його роботу, а також дій, що призводять до заниження показань лічильника. Звертає увагу, що при контрольному знятті показників лічильника газу було виявлено тріснутий обліковий механізм біля заводської пломби. В апеляційній скарзі просить скасувати рішення Сокальського районного суду Львівської області від 23 вересня 2020 року та ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Сторони в судове засідання не з`явилися, хоча про час та дату розгляду справи були повідомлені належним чином.

Частиною четвертою статті 268 ЦПК України передбачено, що у разі неявки всіх учасників справи у судове засідання, яким завершується розгляд справи, або розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, суд підписує рішення без його проголошення.

У частині п`ятій статті 268 ЦПК України зазначено, що датою ухвалення рішення є дата його проголошення (незалежно від того, яке рішення проголошено повне чи скорочене). Датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Отже, враховуючи наведені вище вимоги процесуального закону, датою ухвалення апеляційним судом судового рішення в даній справі, призначеній до розгляду на 03 червня 2021 року, є дата складення повного судового рішення 15 червня 2021 року.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог заявлених у суді першої інстанції, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до задоволення не підлягає із наступних підстав.

Згідно з ч. 1 ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

На підставі ст.13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно до ст.263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в Постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Колегія суддів приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції таким вимогам відповідає.

Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог ОСОБА_2 , суд виходив з тих обставин, що відсутні підстави вважати що лічильник природного газу, який був встановлений у позивача не придатний для його застосування, а також, що пошкодження під кришкою лічильника механізму є наслідком втручання позивача та вливає на роботу лічильника і дозволяє споживача безобліково з порушенням облікових даних.

З такими висновками колегія суддів погоджується з наступних обставин.

Відповідно до п.п.1, 2, 3 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора газорозподільної системи (далі оператор ГРМ) складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/ несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акта про порушення представник оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає:

1)місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;

2)дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;

3)контактний телефон оператора ГРМ (для уточнення інформації та місця засідання комісії).

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Також необхідно зазначити, що відповідно до п.п.3.2.2. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відповідно до розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому, представник оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає:

1) поштову адресу місця проведення експертизи;

2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта);

3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи);

4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу;

5) дату останньої повірки ЗВТ.

Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватись така експертиза (комісію з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Пунктом 11 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що відповідно до висновків експертизи проводяться відповідні подальші заходи, передбачені цим Кодексом.

Згідно з п.1 глави 3 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно з п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Судом встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстровано на ім`я позивачки як побутового споживача газу особовий рахунок № НОМЕР_1 . Визначення обсягів спожитого природного газу здійснюється згідно показань лічильника газу.

Згідно акту від 25.06.2019р., в житловому будинку позивачки по АДРЕСА_1 виявлено тріснутий обліковий механізм біля заводської пломби (потребує детального огляду).

25.06.2019р. складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

У зазначеному протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу вказано, що позивачка запрошується для проведення експертизи 02.07.2019 року за адресою: АДРЕСА_2 , однак, не було зазначено контактний телефон оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи), що свідчить про недотримання АТ «Львівгаз» вимог положень п.2 глави 10 розділу Х Кодексу.

Після проведення експертизи лічильника, про що складено Акт експертизи ЗВТ та/або пломби від 04.07.2019 року №714, в якому зазначено: «Цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: пошкодження захисного покриття під кришкою лічильного механізму з правої сторони. Висновки комісії: виявлено втручання в роботу ЗВТ.

Разом з тим, зовнішніх пошкоджень лічильника та/або пломби експертизою не встановлено.

Крім того, відсутні підтверджуючі документи щодо належного інформування позивача про перенесення дати проведення експертизи.

15.07.2019р. складено повідомлення, яким запрошено позивачку на 10:20 год., 13.08.2019р. в ПАТ «Львівгаз» для участі в засіданні Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем.

Згідно відповіді від 11.09.2019р., Регіональною газовою компанією «Львівгаз» позивачці роз`яснено, що в роботі лічильника газу виявлено несанкціоноване втручання та комісією прийнято рішення про донарахування вартості спожитого газу.

Згідно повідомлення від 11.10.2019р., 13.08.2019р. центральною комісією по розгляду актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, прийнято рішення про задоволення акту про порушення від 25.06.2019р., до повідомлення додано акт-розрахунок від 13.08.2019р., яким позивачці донараховано обсяг природного газу 1776,05куб.м на суму 16173,11грн. за період з 26.02.2019р. по 22.05.2019р.

Згідно рахунку від 11.10.2019р., позивачці нараховано до спати 16173,11грн. за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

В той же час, в акті-розрахунку не наведено самого розрахунку, згідно якого за три календарні місяці донараховано 1776,05 м3 природного газу, не вказано дату останнього зняття показників.

З повідомлення від 11.10.2019р. вбачається, що позивачку попереджено про припинення газопостачання у зв`язку із заборгованістю в сумі 16173,11 грн.

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) 06.11.2019р. надано відповідь, згідно якої встановлено, що в протоколі щодо направлення ЗВТ та/або пломб на експертизу від 25.06.2019р. та акті про порушення від 25.06.2019р. не було зазначено контактного телефону особи Оператора ГРМ, чим АТ «Львівгаз» не дотримано положень п.2 глави 10 розділу Х та п.8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем. Також, АТ «Львівгаз» не надано копії довідки про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки. У разі недосягнення згоди між позивачкою та відповідачем щодо проведеної експертизи, останній рекомендовано вирішувати спір в судовому порядку.

Необхідно зазначити, що у разі, якщо під час зняття лічильника газу на повірку представником газорозподільного підприємства не зафіксовані в акті факти щодо наявності зовнішніх пошкоджень лічильника, пломби тощо, лічильник газу направляється на повірку для встановлення його відповідності метрологічним стандартам.

Разом з тим, з метою виявлення та фіксування втручань в роботу лічильника газу або інших порушень необхідно здійснювати експертизу лічильника газу зі складанням відповідних документів на місці виявлення порушення.

Експертиза лічильника газу проводиться за встановленою процедурою у випадках, передбачених чинними нормативно-правовими актами.

Однак, у зв`язку з тим, що відповідачем не було дотримано процедури проведення періодичної повірки та експертизи лічильника газу, вимоги АТ «Львівгаз» до позивачки щодо необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, пов`язаних з проведенням експертизи лічильника газу, є неправомірними.

Допущення вказаних порушень та неправомірність дій відповідача щодо спірного донарахування підтверджено НКРЕКП за наслідками розгляду звернення позивача (лист №18205/16/9-19 від 06.11.2019 року), а тому доводи відповідача про формальний підхід суду до оцінки доказів у справі є безпідставними.

Також судом встановлено, що відсутні належні докази, які б підтверджували той факт, що пошкодження під кришкою лічильного механізму є наслідком втручання позивачки та впливає на роботу лічильника і дозволяє споживати газ безобліково або з порушенням облікових даних.

Згідно норм ст.375 ЦПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Європейський суд з прав людини вказав, що пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року).

З урахуванням вищенаведеного, колегія суддів вважає, що розглядаючи спір районний суд повно і всебічно дослідив і оцінив обставини по справі, надані сторонами докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Доводи апеляційної скарги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» жодним чином правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому, апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення Сокальського районного суду Львівської області від 23 вересня 2020 року залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 367, 368, п.1 ч.1 ст. 374, ст.ст. 375, 381, 382, 384 ЦПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» - залишити без задоволення.

Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 23 вересня 2020 року - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повної постанови.

Повний текст постанови складено 15 червня 2021 року.

Головуючий: О.Я. Мельничук

Судді: О.М. Ванівський

Н.П. Крайник