Справа № 216/6373/20
Провадження 2/216/1090/21

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

(заочне)

03 червня 2021 року м. Кривий Ріг

Центрально-Міський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі

головуючого - судді Сидорак В.В.,

за участю секретаря судового засідання Балі А.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни, третя особа без самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

Стислий виклад позиції позивача:

ОСОБА_1 звернувся з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни, третя особа без самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, який обґрунтованим тим, що в провадженні приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Табінського О.В. перебуває виконавче провадження № 63335583 по примусовому виконанню виконавчого напису № 942 від 01.10.2020 року, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Д.Г. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА" суми боргу у розмірі 77627,14 грн. Відповідно до даного виконавчого напису стягнення заборгованості проводиться за Кредитним договором № 69#2 від 08 серпня 2013 року за період з 19 грудня 2019 року по 22 червня 2020 року. Сума заборгованості складає 77127,14 грн., в тому числі:

25628,74 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту;

51498,40 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом.

За вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто із стягувача плату у розмірі 500 грн. А тому загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника з урахуванням понесених витрат за вчинення виконавчого напису становить 77627,14 грн.

Позивач вважає, що виконавчий напис нотаріуса було вчинено з порушенням порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами та за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості, а тому виконавчий напис нотаріуса має бути визнати таким, що не підлягає виконанню.

Заяви та клопотання сторін, процесуальні дії у справі:

ухвалою суду від 16.11.2020 відкрито провадження у справі.

ухвалою суду від 16.11.2020 року відмовлено в задоволенні заяви щодо забезпечення позову.

23.11.2020 року надійшла заява про забезпечення позову.

ухвалою суду від 25.11.2020 року задоволена заява позивача щодо забезпечення позову.

30.12.2020 року на адресу суду надійшла копія нотаріальної справи від приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу.

Позивач та представник позивача в судове засідання не з`явилися, надали суду заяву про розгляд справи без їх участі, позовні вимоги підтримують в повному обсязі.

Відповідачі в судове засідання не з`явилися, про день та час розгляду справи були повідомлені належним чином, про причини своєї неявки суд не повідомили, письмові пояснення, відзив на позовну заяву до суду не надсилали.

Третя особа - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гамаль Ірина Миколаївна в судове засідання не з`явилася, надала суду заяву про розгляд справи без її участі.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Табінський Олег Володимирович в судове засідання не з`явився, про день та час розгляду справи був повідомлений належним чином, про що в матеріалах справи маються рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення, однак про причини своєї неявки суд не повідомив, заяв про відкладення розгляду справи до суду не надсилав.

В зв`язку з неявкою в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису не здійснюється на підставі ч.2 ст. 247 Цивільного процесуального кодексу України.

Відповідно до ч. 1 ст. 280 ЦПК України суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: 1) відповідач належним чином повідомлений про дату,час і місце судового засідання; 2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; 3) відповідач не подав відзив; 4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи. За згодою представника позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи.

Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо даних про права та взаємовідносини сторін, суд вважає можливим вирішити справу на підставі наявних у ній матеріалів та ухвалити рішення, що відповідає положенням ст.259 ЦПК України.

Відповідно до ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Встановлені судом фактичні обставини та зміст спірних правовідносин, з посиланнями на докази, на підставі яких встановлені відповідні обставини.

Відповідно до виконавчого напису № 942 від 01.10.2020 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни, запропоновано стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на користь ТОВ "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА" заборгованість за кредитним договором 69#2 від 08 серпня 2013 року. Строк платежу за кредитним договором 69#2 від 08 серпня 2013 настав. Стягнення заборгованості проводиться за період з 19.12.2019 року по 22.06.2020 року. Сума заборгованості, яка підлягає стягненню складає 77127,14 грн., у тому числі 25628,74 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту; 51498,40 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. За вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто із стягувача плату у розмірі 500 грн. Загальна сума, яка підлягає стягненню з ОСОБА_1 становить 77627,14 грн. (а.с. 130).

На підставі даного виконавчого напису № 942 від 01.10.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва винесено постанову від 28.10.2020 року про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника по виконавчому провадженню № 63335583 (а.с. 35).

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановленому законом.

Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Отже, перш ніж вчинити виконавчий напис, нотаріус повинен перевірити чи підпадає заявлена вимога під той вид заборгованості, про який йдеться в Переліку № 1172, чи подані всі передбачені Переліком документи, чи оформлені такі документи належним чином, чи підтверджують подані документи безспірність заборгованості боржника перед кредитором та чи прострочено виконання зобов`язання, чи не виник спір між зацікавленими особами, чи не минув встановлений законодавством строк для вчинення виконавчого напису.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 р. у справі № 916/3006/17, постанові Верховного Суду від 21.12.2020 р. у справі № 591/3779/19 та у постанові Верховного Суду від 05.04.2021 р. у справі № 235/2961/19.

Також, з правового висновку Великої Палати Верховного Суду у справі № 320/8269/15-ц від 16.05.2018 р., видно, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову.

Для з`ясування суми заборгованості, яка стягується з позивача по виконавчому провадженню № 63335583 на підставі виконавчого напису № 942, вчиненого 01.10.2020 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Д.Г. та оспорюється позивачем, ухвалою Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16.11.2020 р., (а.с. 80) було витребувано у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Г.Д. копію нотаріальної справи з вчинення виконавчого напису № 942 від 01.10.2020 р. про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна».

Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Г.Д. на зазначену ухвалу суду надані витребувані судом докази, зокрема, копію виконавчого напису № 942 від 01.10.2020 р. (а.с. 130); копію заяви № 22.09/20-286 від 22.09.2020 р. ТОВ «Росвен Інвест Україна» про вчинення виконавчого напису (а.с. 131); виписку з рахунка ОСОБА_1 із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором № 69#2 від 08 серпня 2013 (а.с. 132); довідку ТОВ «Росвен Інвест Україна» № 22.09/20-286 від 22.09.2020 р. про відсутність судових спорів щодо виконання або невиконання умов кредитного договору № 69#2 від 08 серпня 2013р. (а.с. 133); повідомлення ТОВ «Росвен Інвест Україна» про вчинення виконавчого напису (а.с. 134); статут ТОВ «Росвен Інвест Україна» (а.с. 135-136); копія виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 23.07.2018 р. відносно ТОВ «Росвен Інвест Україна» (а.с. 137); копію свідоцтва про реєстрацію фінансової установи ТОВ «Росвен Інвест Україна» (а.с. 138); копію протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Росвен Інвест Україна" (а.с. 139); копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, ФОП та громадських формувань (а.с. 140-143); копію паспорта і довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру керівника ТОВ «Росвен Інвест Україна» Кашпур М.Л. (а.с. 144-145), копію списку згрупованих рекомендованих листів від 23.06.2020 року щодо направлення ОСОБА_1 рекомендованого повідомлення (а.с. 146); договір факторингу № 475/БД06-2/19 від 19.12.2019 р. укладеного між АТ «Сбербанк» та ТОВ «Росвен Інвест Україна» та реєстром боржників до договору факторингу № 475/БД06-2/19 від 19.12.2019 (а.с. 147-151).

З вказаного договору факторингу № 475/БД06-2/19 від 19.12.2019 р. не видно, що АТ «Сбербанк» відступило право вимоги ТОВ «Росвен Інвест Україна» саме за кредитним договором № 69#2 від 08 серпня 2013 р., укладеним між АТ «СберБанк» та ОСОБА_1 і саме на суму заборгованості 77127,14 грн. за період з 19.12.2019 р. по 22.06.2020 р., як зазначено у заяві відповідача від 22.09.2020 р. про вчинення виконавчого напису, а отже суд позбавлений можливості перевірити обґрунтованість безспірності суми заборгованості по матеріалам справи і відповідність дійсної заборгованості позивача за вказаним кредитним договором, право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Росвен Інвест Україна».

Крім того, в порушення пп. а п. 2 Постанови КМУ № 662 від 26.11.2014 року "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Д.Г. не було надано копію кредитного договору № 69#2 від 08 серпня 2013 укладеного між ТА "Сбербанк" та ОСОБА_1 , а тому у нотаріуса не було підстав вважати, що розмір заборгованості ОСОБА_1 перед первісним кредитором, та розмір заборгованості по несплаченим відсоткам, зазначені у виконавчому написі, є безспірними.

За ч.ч. 2, 3 ст. 12 ЦПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з ч. 1 ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Положеннями ст. 81 ЦПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

З огляду на викладене, враховуючи те, що представником відповідача ТОВ "Росвен Інвест Україна" не надано відзиву на позов для спростування вимог позивача, а також те, що матеріали справи не містять доказів того, що взагалі ТОВ «Росвен Інвест Україна» має право вимоги щодо стягнення заборгованості з позивача, а також доказів того, що нотаріус в порядку ст. 88 Закону України «Про нотаріат» при вчиненні оскаржуваного напису № 942 від 01.10.2020 р. переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 в цій частині.

Разом з тим, заяви про визнання виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню, відповідно до ст. 28 Цивільного процесуального кодексу України, розглядаються судами, а саме: ч.12 зазначеної статті встановлено, що така заява подається до стягувача про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. При цьому нотаріус, який вчинив оспорюваний виконавчий напис, не визначається процесуальним законом як належний відповідач.

Нотаріус є публічною особою, якій державою надано повноваження щодо посвідчення прав і фактів, які мають юридичне значення, та вчинення інших нотаріальних дій з метою надання їм юридичної вірогідності.

Вчиняючи нотаріальні дії, нотаріус діє неупереджено, він не може діяти в інтересах жодної з осіб - учасника нотаріальної дії. Нотаріус не стає учасником цивільних правовідносин між цими особами, а отже, не може порушувати цивільні права, які є змістом цих відносин.

Відсутня і процесуальна заінтересованість нотаріуса в предметі спору та реалізації прийнятого рішення.

Спори за позовами про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, про повернення стягнутого за виконавчим написом вирішуються судом у порядку цивільного судочинства за позовами боржників або зазначених осіб до стягувачів, якщо однією зі сторін відповідного спору є фізична особа.

Таким чином, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Григорян Діанаи Гагіківна є неналежним відповідачем, а тому суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні позовних вимог в цій частині.

За таких обставин суд дійшов обґрунтованого висновку щодо відмови в задоволенні позовних вимог, заявлених до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківнию.

На підставі ст. 141 ЦПК України, суд стягує з відповідача ТОВ "Росвен Інвест Україна" судовий збір у розмірі 840,80 грн. за подання позову та 420,40 грн. за подання заяви про забезпечення позову на користь позивача.

Керуючись ст.ст. 10, 12, 76, 81, 141, 223, 258, 263-265, 274, 280-281 ЦПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "РОСВЕН ІНВЕСТ УКРАЇНА", приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни, третя особа без самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Табінський Олег Володимирович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задоволити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 01.10.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Григорян Діаною Гагіківною, зареєстрований в реєстрі за № 942, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Росвен Інвест Україна", заборгованості за кредитним договором № 69#2 від 08 серпня 2013 року за період з 19 грудня 2019 року по 22 червня 2020 року у розмірі 77127,14 грн., та плати за вчинення цього виконавчого напису нотаріусом у розмірі 500 грн., загальна сума 77627,14 грн.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Росвен Інвест Україна" (), юридична адреса: 03126, м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, буд. 6 на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 сплачений ним судовий збір в розмірі 1261 (одна тисяча двісті шістдесят одна гривня) 20 коп.

В задоволенні позовних вимог, заявлених до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Григорян Діани Гагіківни - відмовити.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їх права та обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду повністю або частково.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Дніпровського апеляційного суду через Центрально - Міський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом тридцяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подачі апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подачі апеляційної скарги рішення суду, якщо його не було скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Відомості про сторін:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 , що мешкає за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідач: товариство з обмеженою відповідальністю "Росвен Інвест Україна" (), юридична адреса: 03126, м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, буд. 6.

Відповідач: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Григорян Діана Гагіківна, місце знаходження: АДРЕСА_2 .

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Табінський Олег Володимирович, місце знаходження: 02125, м. Київ, вул. Старосільська будинок 1 У офіс 3.

Суддя В.В. Сидорак