Справа № 127/625/21
Провадження № 2/127/122/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.05.2021 Вінницький міський суд Вінницької області

в складі: головуючого судді Сичука М.М.,

за участю секретаря судового засідання Коровай А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс інновація», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягають виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 в січні 2021 року звернулася в суд із позовом до ТОВ «ФК «Фінанс інновація», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус КМНО Баршацький І.В. про визнання виконавчого напису таким, що не підлягають виконанню.

Позов мотивовано тим, що 30.06.2019 року між ОСОБА_1 та ТОВ «ФК «Фінанс інновація» укладено договір № -1 від 30.06.2020 року.

Позивач дізналася, що 28.11.2020 року постановою головного державного виконавця Центрального відділу ДВС у м. Вінниці ЦЗму МЮ (м. Хмельницький) Бондар Н.С. відкрито виконавче провадження № 63717038 щодо виконання виконавчого напису № 8587 від 19.12.2019 року приватного нотаріуса КМНО Баршацьким І.В. від 19.12.2019 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Фінанс інновація» грошових коштів у сумі 12 858,00 грн.

Позивач вважає, що даний виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 8587 від 19.12.2019 року вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами.

Із наданої суду копії виконавчого напису не зрозуміло на підставі чого нотаріусом здійснено виконавчий напис, що в свою чергу можна розцінювати так, що нотаріус не дослідив належним чином документи, що підтверджують безспірність вимог стягувача до боржника, тому з цього випливає, що при вчиненні нотаріальних дій нотаріуси не переконались щодо безспірності існуючої заборгованості.

В матеріалах справи на підставі якої нотаріус виносив виконавчий напис немає жодного розрахунку боргу, здійсненого відповідачем щодо наявності грошового зобов`язання позивача по кредиту, процентах річних та пені.

У зв`язку з вищенаведеним позивач звернулася до суду та просила визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 8587, вчинений приватним нотаріусом КМНО Баршацьким І.В. від 19.12.2019 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Фінанс інновація» грошових коштів у сумі 12 858,00 грн.

Представник позивача надав суду заяву про розгляд справи без його участі, позов підтримує.

Представник ТОВ «ФК «Фінанс інновація» надав суду відзив на позов, який мотивований тим, що відповідно до укладеного договору № -1 від 30.06.2019 року між ТОВ «ФК «Фінанс інновація» та ОСОБА_1 , позивач отримала кредит у розмірі 2 000,00 грн., строком на 30 днів, шляхом переказу на її платіжну картку емітовану АТ «Альфа-Банк», зі сплати відсотків за користування кредитом у розмірі 1,7 % від суми кредиту за кожен день користування 3,5 від залишку суми кредиту за кожен день прострочення терміну проведення кредиту. Кредитний договір був укладений в електронному вигляді шляхом реєстрації Позивача на сайті в мережі Інтернет https://monetka.com.ua та підписання Кредитного договору електронним підписом з одноразовим ідентифікатором, відповідно до Закону України «Про електронну комерцію». Підписання Кредитного договору електронним підписом з одноразовим ідентифікатором є прямою і безумовною згодою Позивача з умовами Кредитного договору, Правилами надання грошових коштів у позику в тому числі і на умовах фінансового кредиту, з яким він ознайомився перед підписанням Кредитного договору та отриманням кредиту. Зразок кредитного договору, Правила надання грошових коштів у позику в тому числі і на умовах фінансового кредиту, затверджені наказом директора ТОВ «ФК «Фінанс Інновація» (далі по тексту - Правила), викладені для загального доступну в мережі Інтернет на сайті hitps://monetka.com.ua/uk/about. Позивач зареєструвався на сайті Відповідача в мережі Інтернет https://monetka.com.ua. для чого пройшла ідентифікацію верифікацію особи (заповнив анкету-заяву з зазначенням ПІБ, даних паспорту, РНОКПП, місця проживання, місця реєстрації, зазначила реквізити картки для отримання кредиту) підтвердила номер мобільного телефону, ознайомився з умовами надання кредиту, умовами Кредитного договору, Правилами надання грошових коштів у позику, в тому числі на умовах фінансового кредиту, здійснила акцептування Кредитного договору, шляхом надсилання електронного повідомлення підписаного електронним підписом одноразовим ідентифікатором. Одноразовий ідентифікатор НОМЕР_1 направлявся позивачу шляхом надсилання повідомлення на її мобільний номер НОМЕР_2 30.06.2019 року o 19 год. 12, який вказувався при реєстрації. Кредитний договір був підписаний позивачем 30.06.2019 року o 19 год. 13 хв. шляхом введення одноразового ідентифікатора 889063 в особистому кабінеті на веб-сайті відповідача в мережі Інтернет https://monetka.com.ua. Кредитні кошти були відправлені позивачу на її платіжну картку платіжну картку емітовану АТ "Альфа-Банк", що підтверджується чеком № 153492121 від 30.06.2019 року. У зв`язку із виникненням заборгованості за кредитним договором в розмірі 2 000,00 грн. за тілом кредиту, 9 658,00 грн. заборгованість про процентам за користування кредитом, 1 200,00 грн. заборгованість по витратам за вчинення виконавчого напису нотаріуса відповідач звернувся до приватного нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису. Документи, які надані нотаріусу підтверджують безспірність заборгованості.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович в судове засідання не з`явився, однак повідомлявся належним чином, пояснень суду не надав.

Розглянувши справу, судом встановлено такі обставини.

Відповідно до виконавчого напису № 8587, який вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. 19.12.2019 року, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 є боржником за договором № -1 від 30.06.2019 року укладеним з ТОВ «ФК «Фінанс Інновація». Строк платежу за договором № -1 від 30.06.2019 року настав. Стягнення заборгованості проводиться за період з 30.06.2019 року по 13.12.2019 року. Сума заборгованості становить 11 658,00 грн., що складається з: 2 000,00 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 9 658,00 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. За вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто плати 1 200,00 грн. Загальна заборгованість 12 858,00 грн.

Відповідачем на підтвердження розміру заборгованості надано копію кредитного договору № -1 від 30.06.2019 року укладеним між ТОВ «ФК «Фінанс Інновація» та ОСОБА_1 , відповідно до умов якого позивач отримала кредит у розмірі 2 000 грн., строком на 30 днів, шляхом переказу на її платіжну картку емітовану АТ «Альфа-Банк», зі сплати відсотків за користування кредитом у розмірі 1,7% від суми кредиту за кожен день користування 3,5 від залишку суми кредиту за кожен день прострочення терміну проведення кредиту.

Відповідно до графіку розрахунків, який є додатком до договору від 30.06.2019 року, дата повернення кредиту 30.07.2019 року, сума кредиту 2 000,00 грн., нарахована сума процентів 1 020,00 грн., всього до сплати 3 020,00 грн.

Докази того, що вказаний договір підписаний ОСОБА_1 , в тому числі і електронним підписом - відсутні.

Відповідно до розрахунку заборгованості по договору № -1 від 30.06.2019 року, заборгованість станом на 02.03.2021 року становить 12 858,00 грн., в тому числі 2 000,00 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 9 658,00 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. За вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто плати 1 200,00 грн. Загальна заборгованість 12 858,00 грн.

Крім того, відповідачем надано копію документа № 153492121, відправник ТОВ «ФК «Фінанс Інновація», номер картки НОМЕР_4 , сума платежу 2 000,00 грн., код авторизації 729993, призначення: перерахування коштів за договором надання фінансового кредиту.

28.11.2020 року постановою головного державного виконавця Центрального відділу ДВС у м. Вінниці ЦЗму МЮ (м. Хмельницький) Бондар Н.С. в рамках виконавчого провадження ВП № 63717038 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження на підставі виконавчого напису № 8587, виданого 19.12.2019 року.

Суд, розглянувши матеріали справи, дослідивши та оцінивши зібрані по справі докази, вважає, що позовні вимоги підлягають до задоволення, виходячи із наступних підстав.

Положеннями статті 87 Закону України «Про нотаріат» та пунктом 1 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій), визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку (стаття 88 Закону України «Про нотаріат», пункти 1, 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника-фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Статтею 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова в її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови в її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу наведених норм можна дійти таких висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Водночас як порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису, так і порушення порядку повідомлення іпотекодавця про вимоги про усунення порушення є самостійними і достатніми підставами для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до підпункту 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінний від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо він є відмінним, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Зазначене узгоджується з правовим висновком, викладеним у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17, а також у постановах Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц, від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17 та від 23 червня 2020 року у справі № 645/1979/15-ц з подібних правовідносин.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.

Матеріали цивільної справи не містять доказів на підтвердження того, що при вчиненні напису нотаріус отримав від банку або позивача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо).

Надані нотаріусу для вчинення виконавчого напису договір № -1 від 30.06.2019 року, квитанція від 30.06.2019 року, розрахунок заборгованості не є достовірними доказами на підтвердження безспірності заборгованості. Зокрема, суд наголошує, що договір № -1 від 30.06.2019 року не містить підпису відповідача, як і немає доказів підписання вказаного договору електронним підписом, в тому числі і одноразовим ідентифікатором. Квитанція надана на підтвердження надання кредитних коштів не містить інформації, що вказані кошти перераховані саме позивачці.

Окремо суд наголошує, що відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Оскаржений в цій справі виконавчий напис вчинений нотаріусом 30.06.2019 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14. Укладений між банком та позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому подання стягувачем не нотаріально засвідченого договору є незаконним.

Зазначені обставини в сукупності вказують на недотримання приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем вимог законодавства України під час вчинення виконавчого напису № 8587, а тому такий виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

В силу вимог ст. 141 ЦПК України з відповідача в користь позивача слід стягнути сплачений ним при подачі позову судовий збір в сумі 908,00 грн.

Керуючись ст.ст. 4, 10, 12, 81, 263, 265, 272, 273, 354, 355 Цивільного процесуального кодексу України, ЗУ «Про нотаріат», суд,-

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс інновація», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягають виконанню задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за № 8587, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким Ігорем Вікторовичем від 19.12.2019 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс інновація» грошових коштів у сумі 12 858 гривень 00 копійок.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс інновація» на користь ОСОБА_1 , витрати, пов`язані зі сплатою судового збору у розмірі 908 гривень 00 копійок.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Вінницького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне рішення або ухвала суду не були вручені у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3 .

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінанс інновація», місцезнаходження: бул. Вацлава Гавела, 4, офіс 520, м. Київ, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України 41146462.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький Ігор Вікторович, місцезнаходження: вул. Рейтарська/пров. Георгіївський, 6-3, літ. А, кімната 4-5, м. Київ.

Суддя