Справа № 752/5397/21
Провадження № 2/752/5539/21
РІШЕННЯ

Іменем України

20 травня 2021 року Голосіївський районний суд м.Києва в складі:

головуючого судді - Слободянюк А.В.

з участю секретаря - Шевченко М.В.,

розглянувши справу в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші», треті особи, які не заявляють самостійних вимог, - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Клименко Роман Васильович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в:

У березні ОСОБА_1 звернулась до Голосіївського районного суду м.Києва з вищенаведеним позовом, просить суд визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 31.10.2020 року реєстровий номер 91481 щодо стягнення з неї заборгованості в сумі 16117,40 грн.

У позові зазначається, що приватним нотаріусом при вчинення оспорюваного виконавчого напису було порушено Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерстві юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 р. та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 02. 2012 року за № 282/20595. Також, порушено норми ст.ст.87,88 Закону України «Про нотаріат».

На час вчинення виконавчого напису нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання боржником письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до порушення процедури вчинення виконавчого напису, передбаченої пунктом 2.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, та не надав достатніх та належних доказів відповідно до п. 3.2 передбаченого переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Зокрема, відповідно до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі за тексом - Перелік) були внесені зміни відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 662. Зазначені зміни надавали можливість нотаріусам вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Однак постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Кабіну Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною. Виконавчий напис приватного нотаріуса вчинений 31.10.2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року.

Крім того, позивачка вказує, що, а ні вимог від відповідача, в ні повідомлень від приватного нотаріуса про вимоги щодо наявності заборгованості не отримувала.

Позивачка просить стягнути з відповідача судові витрати.

Ухвалою Голосіївського районного суду м.Києва від 02.03.2021р. позовну заяву залишено без руху з підстав не засвідчення копій документів (а.с.24,25).

Ухвалою Голосіївського районного суду м.Києва від 31.03.2021 р. відкрито провадження, справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін (125).

Ухвалою Голосіївського районного суду м.Києва від 31.03.2021 р. за заявою позивачки забезпечено позов шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 31.10.2020 року реєстровий номер 91481.

Відповідачем надано відзив на позовну заяву, зазначаючи, що позивачка не виконує зобов`язань за кредитним договором щодо повернення грошових коштів; оскаржуваний нею виконавчий напис вчинено з дотриманням норм Закону України «Про нотаріат» та Закону України «Виконавче провадження». Приватним нотаріусом було перевірено безспірність вимоги.

У відзиві зазначається, що ТОВ «Качай гроші» не може бути відповідачем у справі, що стосується виконавчого напису.

Дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 31.10.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 91481, відповідно до якого ОСОБА_1 є боржником за кредитним договором № 00-527297 від 26.11.2019 року, який вона уклала з ТОВ «Кочай гроші» (а.с.12).

Стягнення суми заборгованості за кредитним договором проводилась за період з 27.12.2019 р. по 04.11.2020 р. у розмірі 16 117,40 грн., яка складається з:

-прострочена заборгованість за кредитом 5750,00 грн;

-прострочена заборгованість за комісією 00,00 грн;

-прострочена заборгованість за несплаченими відсотками 10 367,40;

- строкова заборгованість за сумою кредиту 00:00 грн.;

- строкова заборгованість за комісією 00,00;

- строкова заборгованість по відсоткам за користування кредитом 00,00;

- строкова заборгованість за штрафами і пені 00,00 грн.

За вчинення виконавчого напису з боржника стягується 1200,00 грн.

ТОВ «Кочай гроші» 06.12.2021 р. звернувся із заявою до 3-ої особи приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Клименка Р.В. про примусове виконання вказаного вище виконавчого напису про стягнення з боржника ОСОБА_1 заборгованості в сумі 17 317,40 грн. У заяві зазначено відомості про боржника (а.с.11).

11.01. 2021 р. приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Клименко Р.В. за виконавчим написом нотаріуса № 91481 від 31.10.2020 р. відкрито виконавче провадження № 64055845 (а.с.10).

Приватним виконавцем Клименко Р.В. позивачці направлялась до відома постанова від 03.03.2021 р. про звернення стягнення на заробітну плату, стипендію та інші доходи боржника (а.с.33,34).

За ч.1 ст.39 Закону «Про нотаріат» порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 затверджено Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений, який зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595.

У відповідності до ст.ст. 87, 88 Закону «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.п.1, 3 гл.16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 із змінами внесеними Постановою КМУ від 26.11.2014 № 662.

Постановою Кабміну № 662 від 26.11.2014.р. зазначеного Переліку внесено зміни, відповідно до яких, серед іншого, Перелік доповнено розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та пунктом 2 такого змісту:

«Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.

Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14, визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, зокрема, пункт 2 змін, що вносяться до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

З огляду на що, на момент вчинення приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. виконавчого напису норма чинного законодавства про можливість вчинення виконавчих написів в безспірному порядку на підставі кредитних договорів, що не посвідчені нотаріально, була скасована.

Підпунктом 5.1. пункту 5 глави 16 «Вчинення виконавчих написів» розділу ІІ «Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій» Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22 лютого 2012 року, встановлено, що виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість.

Таким чином, після скасування внесених постановою Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 до Переліку змін виконавчий напис міг бути вчинений лише за умови подання оригіналу нотаріально посвідченого договору чи його дублікату, що має силу оригіналу.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності необхідних оригіналів договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Таким чином, подані відповідачем для вчинення виконавчого напису документи не відповідали вимогам, які пред`являється вище приведеним Переліком.

Відповідно до позиції Верховного Суду, висловленої в справі № 750/1627/18/ провадження № 61-43895 св 18/ від 06 червня 2019 року, яка, з точки зору ч.4 ст.263 ЦПК України, має враховуватися судом, при здійсненні своєї діяльності нотаріус не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.

Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

При цьому, з точки зору ст.88 Закону України «Про нотаріат», безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.

Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Така правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 23 січня 2018 року по справі № 310/9293/15, яка має враховуватися судом у порядку виконання судом вимог ч.4 ст.263 ЦПК України.

На думку Верховного суду в постанові № 750/1627/18/ провадження № 61-43895 св 18/ від 06 червня 2019 року, розрахунок заборгованості, зроблений стягувачем, з урахуванням положень Переліку документів, не може вважатись доказом на підтвердження безспірності заборгованості боржника.

Відповідно до вимог ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Спір про право, який ґрунтується на вчиненій нотаріальній дії, розглядається судом у порядку позовного провадження. Спір про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса, розглядається судом за позовом боржника до стягувача.

Виконавчим написом є розпорядження нотаріуса про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачі чи повернення майна кредитору, здійснене на документах, які підтверджують зобов`язання боржника.

В основі вчинення цієї нотаріальної дії знаходиться факт безспірності відповідальності боржника. Тому вчинення виконавчого напису - це не вирішення спору між кредитором та боржником, а підтвердження безспірності зобов`язань боржника.

Матеріали справи не містять даних, які б свідчили про направлення відповідачем та повідомлення приватного нотаріуса про наявність заборгованості за кредитом.

В силу положень ст.12 ЦПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків в зв`язку з вчиненням або не вчиненням нею процесуальних дій. Сума заявлених відповідачем вимог є спірною і не визнається позивачем.

Враховуючи викладене, зважаючи на допущені порушення Закону України «Про нотаріат» при вчиненні виконавчого напису про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості за кредитним договором, суд приходить до висновку про обґрунтованість заявлених вимог в частині визнання виконавчого напису, таким, що не підлягає виконанню.

У позові ставиться питання про стягнення з відповідача судових витрат, які складаються з витрат про надання правничою допомоги в сумі 3000,00 грн. та судового збору за подачу позову в сумі 908,00 грн.

ОСОБА_1 17.02.2021р. уклала з адвокатом Осадчою І.О. договір № 17-02/2021 про надання юридичних послуг, сторонами складено 22.02.2021р. акт про виконані щодо надання юридичних послуг, надано квитанцію від 22.02.2021р. про прийняття гонорару в сумі 3000,00 грн. (а.с.19-21).

Однак на підтвердження факту отримання коштів від клієнта на оплату гонорару стороною позивачане надано документів про оплату витрат на професійну правничу допомогу адвоката, оформлених у встановленому законом порядку, а надана копія квитанції не можебути належним, допустимим та достовірним доказом факту оплати гонорару адвоката. Документи, що свідчать про оплату гонорару та інших витрат, пов`язаних із наданням правової допомоги, є оформлені у встановленому законом порядку квитанція до прибуткового касового ордера, платіжне доручення з відміткою банку або інший банківський документ, касові чеки, посвідчення про відрядження.

У зв`язку з викладеним суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в частині стягнення на користь позивача витрат на правову допомогу адвоката.

На підставі положень ст. 141 ЦПК України суд вважає за необхідне в зв`язку із задоволенням позову щодо визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню стягнути з відповідача на користь позивача суму сплаченого при зверненні до суду судового збору в сумі 908,00 грн., що підтверджено виписку від 19.02.2021р. про зарахування судового збору до спеціального фонду державного бюджету.

Керуючись, ст. ст. 12, 259, 81, 263 - 265 ЦПК України, суд

У Х В А Л И В:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші», треті особи, які не заявляють самостійних вимог, - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Клименко Роман Васильович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем 31 жовтня 2020 року, зареєстрований в реєстрі за № 91481 про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші» заборгованість за кредитним договором № 00-527297 від 26 листопада 2019 року, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші» (, адреса: юридична, 03150, м.Київ, вул. Федорова Івана, буд.64/16, фактичне місцезнаходження 04050,м.Київ, вул. Юрія Іллєнка, буд.18-Б, офіс.204) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , адреса: АДРЕСА_1 , ідентифікаційний податковий номер - НОМЕР_1 , судові витрати по сплаті судового збору в сумі 908 (дев`ятсот вісім) гривень 00 коп.

В іншій частині у задоволені позовних вимог - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Київського апеляційного суду безпосередньо або через Голосіївський районний суд м. Києва.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне не були вручені у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Суддя А.В. Слободянюк