ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
____________________________________________________________________
Справа № 684/112/21
Провадження № 22-ц/4820/1428/21
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2021 року м. Хмельницький

Хмельницький апеляційний суд у складі

колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Костенка А.М. (суддя-доповідач), Гринчука Р.С., Спірідонової Т.В. секретар судового засідання Кошельник В.М.

з участю : позивача, його представника

розглянув у відкритому судовому засіданні цивільну справу № 684/112/21 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Старосинявського районного суду Хмельницької області від 30 червня 2021 року в складі судді Галиш І.Б. у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору Служба у справах дітей Хмельницької районної державної адміністрації, як орган опіки та піклування про усунення перешкод у спілкуванні з дитиною та участі у її вихованні.

Заслухавши доповідача, пояснення учасників справи, дослідивши доводи апеляційної скарги і матеріали справи, суд

в с т а н о в и в:

У березні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив:

- зобов`язати відповідачку, усунути перешкоди із спілкуванням з сином ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

-визначити наступний порядок спілкування: особисті побачення з дитиною кожні понеділок, вівторок, середа, четвер, п`ятниця протягом 2 годин без супроводу матері з 17 до 21 години, з 10.00 кожної суботи до 20.00 неділі з ночівлею дитини за місцем проживання батька. При цьому він особисто забиратиме та повертатиме дитину до місця її постійного проживання. При виникненні обставин, що об`єктивно перешкоджають його побаченням з дитиною, мати дитини має завчасно повідомити його, а він її про це по телефону;

-24 дні на рік його спільного відпочинку з дитиною в літній період без супроводу матері (в період відпустки).;

-у випадку, якщо дитини захворіла, мати дитини має негайно повідомити його про це, та про вжитті нею заходи, а також не перешкоджати йому бути присутнім при відвідувані лікаря.

На підтримання заявлених позовних вимог позивач зазначав, що вони з ОСОБА_2 перебували у зареєстрованому шлюбі, який розірвано рішенням Старосинявського районного суду від 25 листопада 2020 року. Вони є батьками малолітнього ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Проте, їх спільне життя не склалось, з квітня 2020 стали проживати окремо, шлюбні відносини припинилися, дружина з дитиною переїхали жити до її батьків в с. Іванківці Старосинявського району. Вказував, що він піклувався про дитину, матеріально забезпечував сина та колишню дружину добровільно, а вже з 28 вересня 2020 року за рішенням суду з його заробітку стягуються аліменти на їх утримання. Після того, як дружина з сином переїхала жити до своїх батьків вона почала відмовляти йому у можливості спілкуватися та бачитися з дитиною, у зв`язку з цим він звернувся до Служби у справах дітей та згідно розпорядження Старосинявської РДА від 30 червня 2020 року було визначено способи його участі у вихованні дитини. На підставі цього, хоча зі сварками, він забирав дитину на вихідні до свого будинку. Однак, 30 січня 2021 року після конфлікту з колишній тестем, ОСОБА_2 не дає йому можливості бачитися з сином. Позивач посилався, що він бажає виконувати свій батьківський обов`язок в повній мірі та хоче виховувати свого сина, спілкуватись з ним, створювати умови для розвитку, проявляти батьківську любов, бажає брати дитину до себе до дому, де б син також міг бачитись зі своєю бабусею.

Рішенням Старосинявського районного суду Хмельницької області від 30 червня 2021 року позов задоволено частково, зобов`язано ОСОБА_2 не чинити перешкод ОСОБА_1 у спілкуванні з малолітнім сином ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визначено спосіб участі ОСОБА_1 у спілкуванні та вихованні малолітнього сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , встановлено наступний порядок побачень батька із сином:

- за місцем фактичного проживання малолітнього сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в с. Іванківці Старосинявської ТГ Хмельницького району (раніше Старосинявського району), у будні дні вівторок та п`ятницю з 17.00 до 21.00 години у присутності матері ОСОБА_2 враховуючи потреби дитини;

-у вихідний день неділю у літній період з 10.00 год. до 20.00 год., в зимовий період з 10.00 год. до 18.00 год., за спільною згодою обох батьків, батько особисто братиме дитину у матері за місцем її проживання до свого місця проживання: АДРЕСА_1 та повертатиме матері після спілкування у визначені години.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

Вирішено питання щодо стягнення судових витрат.

ОСОБА_1 в своїй апеляційній скарзі просить, змінити рішення Старосинявського районного суду Хмельницької області від 30 червня 2021 року та постановити нове судове рішення, яким визначити спосіб його участі у спілкуванні та вихованні малолітнього сина шляхом встановлення наступного порядку побачень батька з сином: - Особисті побачення з дитиною з 10:00 кожної суботи до 20:00 неділі з ночівлею дитини за місцем проживання з батька. При цьому батько особисто забиратиме та повертатиме дитину до місця її постійного проживання. При виникненні обставин, що об`єктивно перешкоджають побаченням батька з дитиною, мати дитини має завчасно повідомляти його, а він її про це по телефону. За бажанням матері дитини вона може бути присутньою при таких побаченнях.

ОСОБА_1 не погодився з рішенням суду першої інстанції в частині визначеного судом порядку його побачень з сином на вихідні дні, оскільки судом при вирішенні цього питання на його думку не було враховано всі обставини справи. Апелянт зазначає, що встановивши йому побачення з сином по місцю його фактичного проживання в с. Іванківці Старосинявської ОТГ в присутності матері, суд не врахував, що будинок в якому проживає дитина, належить тітці відповідачки, яка перебуває з ним у неприязних відносинах, тому не пустить його до помешкання. Крім того, його побачення з сином можливі лише при згоді на це відповідачки, але вона може не погодитися на його побачення з дитиною, таким чином спір між нами залишається невирішеним, оскільки вона раніше не допускала його до дитини. Тому, з огляду на те, як викладена резолютивна частина рішення суду, встановлений судом спосіб його участі у вихованні сина не є реальним захистом інтересів дитини на спілкування з батьком та його прав на спілкування з сином.

Заслухавши учасників справи та перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, а рішення суду зміні в частині з наступних підстав.

У відповідності до ст. 376 ЦПК України підставами для зміни судового рішення є невідповідність висновків суду обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права.

Так судом встановлено, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 перебували з 2017 року у зареєстрованому шлюбі, який розірвано рішенням Старосинявського районного суду Хмельницької області від 25 листопада 2020 року.

ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є батьками малолітнього ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що підтверджується свідоцтвом про народження серії НОМЕР_1 від 02 червня 2020 року, виданим Старосинявським районним відділом державної реєстрації актів цивільного стану Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький).

Згідно рішенням Старосинявського районного суду від 28 вересня 2020 року з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 стягуються аліменти на утримання сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у розмірі ј частки заробітку (доходу) платника аліментів, але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 30 липня 2020 року до досягнення дитиною повноліття, а також, аліменти на утримання ОСОБА_2 в розмірі 1000 грн щомісячно, з 30 липня 2020 року і до досягнення дитиною трьохрічного віку, а саме до ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Після розірвання шлюбу, малолітній син ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживає із матір`ю ОСОБА_2 за місцем її проживання.

Відповідно до акту складеного комісією у складі заступника селищного голови та сусідів від 10 лютого 2021 року ОСОБА_1 проживає без реєстрації за адресою АДРЕСА_1 .

Згідно довідок Старосинявської центральної районної лікарні від 10 лютого 2021 року ОСОБА_1 на обліку у лікаря психіатра та нарколога не перебуває.

Між батьками існує спір щодо способу участі батька у вихованні сина.

Вказані обставини підтверджуються свідоцтвом про народження дитини, висновком органу опіки і піклування та іншими матеріалами справи.

Декларацією прав дитини, прийнятою Генеральною Асамблеєю ООН 20 листопада 1959 року, у принципі 6 проголошено, що дитина для повного і гармонійного розвитку її особистості потребує любові і розуміння. Вона повинна, коли це можливо, рости під опікою і відповідальністю своїх батьків і в усякому випадку в атмосфері любові і моральної та матеріальної забезпеченості.

На рівні внутрішнього законодавства України принцип урахування найкращих інтересів дитини викладено у пункті 8 статті 7 СК України та у статті 11 Закону України «Про охорону дитинства», згідно з положеннями яких регулювання сімейних відносин має здійснюватися з максимально можливим урахуванням інтересів дитини; предметом основної турботи та основним обов`язком батьків є забезпечення інтересів дитини.

У пункті 1 статті 9 Конвенції про права дитини передбачено, що держави-учасниці забезпечують те, щоб дитина не розлучалася з батьками всупереч їх бажанню, за винятком випадків, коли компетентні органи згідно з судовим рішенням, визначають відповідно до застосовуваного закону і процедур, що таке розлучення необхідне в якнайкращих інтересах дитини. Таке визначення може бути необхідним у тому чи іншому випадку, наприклад, коли батьки жорстоко поводяться з дитиною або не піклуються про неї, або коли батьки проживають роздільно і необхідно прийняти рішення щодо місця проживання дитини.

Згідно з пунктом 3 статті 9 Конвенції про права дитини держави-учасниці поважають право дитини, яка розлучається з одним чи обома батьками, підтримувати на регулярній основі особисті відносини і прямі контакти з обома батьками, за винятком випадків, коли це суперечить найкращим інтересам дитини.

Статтею 141 СК України передбачено, що мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою. Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини.

Частиною першою статті 151 СК України визначено, що батьки мають переважне право перед іншими особами на особисте виховання дитини, а стаття 153 цього Кодексу встановлює право матері, батька та дитина на безперешкодне спілкування між собою, крім випадків, коли таке право обмежене законом.

Відповідно до статті 157 СК України питання виховання дитини вирішується батьками спільно. Той із батьків, хто проживає окремо від дитини, зобов`язаний брати участь у її вихованні і має право на особисте спілкування з нею. Той із батьків, з ким проживає дитина, не має права перешкоджати тому з батьків, хто проживає окремо, спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не перешкоджає нормальному розвиткові дитини.

Згідно статті 158 СК України за заявою матері, батька дитини орган опіки та піклування визначає способи участі у вихованні дитини та спілкуванні з нею того з батьків, хто проживає окремо від неї.

Частинами першою та другою статті 159 СК України передбачено, якщо у той із батьків, з ким проживає дитина, чинить перешкоди тому з батьків, хто проживає окремо, у спілкуванні з дитиною та її вихованні, зокрема якщо він ухиляється від виконання рішення органу опіки та піклування, другий із батьків має право звернутися до суду з позовом про усунення цих перешкод. Суд визначає способи участі одного з батьків у вихованні дитини (періодичні чи систематичні побачення, можливість спільного відпочинку, відвідування дитиною місця його проживання тощо), місце та час їхнього спілкування. В окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи. Під час вирішення спору щодо участі одного з батьків у вихованні дитини береться до уваги ставлення батьків до виконання своїх обов`язків, особиста прихильність дитини до кожного з них, вік дитини, стан її здоров`я та інші обставини, що мають істотне значення, в тому числі стан психічного здоров`я одного з батьків, зловживання ним алкогольними напоями або наркотичними засобами.

Статтею 15 Закону України «Про охорону дитинства» встановлено, що дитина, яка проживає окремо від батьків або одного з них, має право на підтримання з ними регулярних особистих стосунків і прямих контактів. Батьки, які проживають окремо від дитини, зобов`язані брати участь у її вихованні і мають право спілкуватися з нею, якщо судом визнано, що таке спілкування не перешкоджатиме нормальному вихованню дитини. У разі коли батьки не можуть дійти згоди щодо участі одного з батьків, який проживає окремо, у вихованні дитини, порядок такої участі визначається органами опіки та піклування за участю батьків виходячи з інтересів дитини.

Розпорядженням Старосинявської районної державної адміністрації №98/2020-р від 30.06.2020 року ОСОБА_1 визначено спосіб участі батька у вихованні малолітнього сина ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , згідно з яким щоденно з 18 год до 21 год батько особисто буде відвідувати та спілкуватись з дитиною за місцем проживання дитини із матір`ю; за спільною згодою обох батьків батько братиме дитину у матері за місцем її проживання до себе в смт Стара Синява та повертатиме після спілкування у визначені години; ОСОБА_1 на час спілкування з дитиною несе персональну відповідальність за її життя та здоров`я; надати батькам право змінювати порядок побачень батька із сином за домовленістю та взаємною згодою, матері не перешкоджати у вільному спілкуванні батька з сином.

18 вересня 2020 року на письмове звернення позивача ОСОБА_1 від 25 серпня 2020 року Службою у справах дітей Старосинявської РДА повідомлено, що відповідною комісією проведено повторне обстеження умов проживання малолітнього ОСОБА_3 , 2019 року народження, у АДРЕСА_2 , де він проживає із матір`ю, та встановлено, що умови проживання та виховання малолітнього ОСОБА_4 задовільні, умов, що загрожують здоров`ю дитини під час обстеження не виявлено.

21 вересня 2020 року головою Старосинявської РДА повідомлено позивача ОСОБА_1 про проведення повторного обстеження умов проживання його малолітнього сина ОСОБА_3 , 2019 року народження, у АДРЕСА_2 , умов, що загрожують здоров`ю дитини не виявлено, а також повідомлено, що скарг на невиконання розпорядження Старосинявської районної державної адміністрації № 98/2020-р від 30 червня 2020 року, яким визначено спосіб участі батька у вихованні малолітнього сина, не надходило.

18 травня 2021 року орган опіки та піклування Хмельницької районної державної адміністрації на виконання ухвали суду надав висновок за вих. № 40/25-769/2021, відповідно до якого орган опіки та піклування вважає, що позивач, має право брати участь у вихованні свого сина та спілкуватись з ним, та встановлено графік побачень ОСОБА_1 з малолітнім сином ОСОБА_3 : за місцем фактичного проживання малолітнього ОСОБА_3 в с. Іванківці Старосинявського району Хмельницької області, у будні дні вівторок та п`ятниця з 17.00 до 21.00 години в присутності матері та враховуючи потреби дитини; у вихідний день неділю в літній період з 10.00 до 20.00 години, в зимовий період з 10.00 до 18.00 години, за спільною згодою обох батьків, батько особисто братиме дитину у матері за місцем її проживання до себе в АДРЕСА_1 , та повертатиме матері після спілкування у визначені години.

Отже, як вбачається з матеріалів справи, позивач прагне спілкуватися з малолітнім сином ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та приймати участь у його вихованні, при цьому позивач цікавиться дитиною, її станом здоров`я, сплачує аліменти, заборгованість по яких відсутня на час розгляду справи.

Також суд апеляційної інстанції констатує, що встановленим є факт конфліктної ситуації між сторонами, їх неприязних стосунків, наявність спору між батьками щодо участі батька у вихованні дитини.

Отже, колегія суддів частково погоджується з висновками суду першої інстанції, щодо способу участі ОСОБА_1 у спілкуванні з дитиною та її вихованні з врахуванням обставин справи, зокрема що дитина є малолітнього віку (на даний час ще не виповнилося 2 роки), в силу свого віку дитина прив`язана до матері, не є самостійною, стан здоров`я дитини, необхідності дотримання розпорядку дня, харчування та відпочинку, особливі і потреби дитини на даному етапі його життя, без ночівлі за місцем проживання батька.

Що стосується доводів апелянта про зміну побачень з дитиною з 10:00 кожної суботи до 20:00 неділі, з ночівлею дитини за місцем проживання батька, слід зазначити наступне.

Позивачем не надано доказів, що за його місцем проживання є умови для ночівлі дитини саме такого віку, а в матеріалах справи відсутні будь-які докази щодо умов проживання батька, чи обладнане житло для ночівлі дитини, чи є така можливість. Акти обстеження житлових умов позивача органом опіки і піклування відсутні.

Крім того в мотивувальній частині даної постанови зазначено обґрунтування побачень батька з дитиною без ночівлі дитини за місцем проживання батька

З цих підстав колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги в цій частині.

В той же час колегія суддів частково не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо визначення способу участі позивача у вихованні дитини у вихідні дні, а саме у неділю у літній період з 10.00 год. до 20.00 год., в зимовий період з 10.00 год. до 18.00 год., за спільною згодою обох батьків.

Як встановлено судом, між сторонами існує особистий конфлікт та спір щодо участі батька у вихованні дитини, за вирішенням якого позивач і звернувся до суду.

За таких обставин, визначення способу участі позивача у вихованні дитини у вихідний день за згодою відповідачки не вирішує спір по суті, оскільки така участь позивача буде залежати від волі відповідачки, яка, як встановлено судом, фактично перешкоджає позивачу брати участь у вихованні дитини і таке рішення суду не захищає права позивача на вільну участь у вихованні дитини, які йому гарантовані Сімейним кодексом.

Крім того, визначивши спосіб участі позивача у вихованні дитини окремо в літній та зимовий період, суд не вказав як позивач має реалізовувати такі свої права в осінній та весняний період, а тому посилання в рішенні на визначення способів участі лише в певну пору року є помилковим.

З врахуванням викладеного колегія суддів вважає, що рішення суду підлягає зміні з встановленням способів участі позивача у спілкуванні та вихованні малолітнього сина у вихованні дитини у вихідні дні наступним чином: в кожну неділю з 10.00 до 20.00 години за місцем проживання батька - ОСОБА_1 по АДРЕСА_1 , батько особисто братиме дитину у матері за її місцем проживання та повертатиме матері після спілкування у визначені дні з урахуванням стану здоров`я дитини.

Керуючись ст. ст. 374, 376, 382, 384, 389, 390 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Старосинявського районного суду Хмельницької області від 30 червня 2021 року змінити, виклавши абзац третій резолютивної частини рішення в наступній редакції :

Визначити способи участі ОСОБА_1 у спілкуванні та вихованні малолітнього сина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , встановивши наступний порядок побачення батька з сином:

-за місцем фактичного проживання малолітнього сина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в с. Іванківці Старосинявсьої ОТГ Хмельницького району у будні дні вівторок та п`ятницю з 17.00 до 21.00 години у присутності матері ОСОБА_2 та з урахуванням стану здоров`я дитини;

-у вихідні дні - в кожну неділю з 10.00 до 20.00 години за місцем проживання батька - ОСОБА_1 по АДРЕСА_1 , батько особисто братиме дитину у матері за її місцем проживання та повертатиме матері після спілкування у визначені дні з урахуванням стану здоров`я дитини.

В решті рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 18 жовтня 2021 року.

Судді А.М. Костенко

Р.С. Гринчук

Т.В. Спірідонова