Справа № 685/971/21
Провадження № 2/685/254/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 вересня 2021 року

Теофіпольський районний суд Хмельницької області

в складі головуючого судді Бурлак Г.І.

з участю секретаря Бабійчука В.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Теофіполь

справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Тарас Володимирович, приватний виконавець виконавчого округу Київської області Валявський Олександр Анатолійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

встановив:

представник позивача звернулася в суд з позовом до відповідача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, мотивуючи його тим, що 01.10.2008 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк «Надра» та позивачем було укладено кредитний договір «Автопакет» №238/П40/2008-980 відповідно до умов якого позивач отримав у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості та платності грошові кошти у сумі 122500 грн та зобов`язався повернути кредит до 18.09.2015 та сплатити відсотки за користування кредитом, що нараховуються за ставкою у розмірі 20,08% річних від суми кредиту. Право вимоги за кредитним договором № 238/П/40/2008-980 від 01 жовтня 2008 року ПАТ «КБ «Надра» відступило ТОВ «ФК «ЕЛІТ ФІНАНС» на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитним договором від 26 серпня 2020 року. 23 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. видано виконавчий напис №4788 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованість в розмірі 421235,07 грн у зв`язку із невиконання кредитного договору №238/П/40/2008-980. 2 березня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Валявським О.А. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №64693660, відповідно до якого стягується заборгованість у розмірі 421235,07 грн з ОСОБА_1 на користь відповідача на підставі виконавчого напису №4788 виданого 23 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. Зазначає, що відповідно до висновків Великої Палати Верховного Суду викладених у постанові від 27.03.2019р. по справі № 137/1666/16-ц з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис, як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити чи подано на обґрунтування стягнення документи зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, який затверджений постановою КМУ від 29.06.1999 №1172. Зазначає, що Перелік передбачає можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі нотаріально посвідченого договору, а кредитний договір № 238/П/40/2008-980 від 01 жовтня 2008 року, не є нотаріально посвідченим договором, а тому, за ним не може проводитись стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса.На підставі викладеного просить визнати виконавчий напис від 23 жовтня 2020 року №4788 виданий приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Тарасом Володимировичем про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості за кредитним договором №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 у сумі 421235,07 грн таким, що не підлягає виконанню та стягнути з відповідача на користь позивача 7908 грн судових витрат.

Позивач та його представник в судове засідання не з`явилися, від представника позивача надійшла заява про підтримання позовних вимог та розгляд справи у його відсутності та заява, в якій він зазначає, що докази витрат на правову допомогу будуть подані протягом 5 днів після ухвалення рішення суду відповідно до вимог ст.141 ЦПК України.

Відповідач, про час та місце розгляду справи повідомлений відповідно до ст.128 ЦПК України, в суд не з`явився, подав до суду відзив на позовну заяву в якому позовні вимоги не визнав, вважає позов безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню. Зазначив, що 01.10.2008 року між ВАТ «КБ «Надра» (правонаступником якого є ПАТ «КБ «Надра») та позивачем був укладений кредитний договір № 238/П/40/2008- 980. 04 серпня 2020 року між ПАТ «КБ НАДРА» та ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП» укладено договір про відступлення прав вимоги №GL48N718070_A_3, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, перейшло до ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП». 20.08.2020 року між ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП» та ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП» укладено договір про відступлення прав вимоги № GL48N718070_A102, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, перейшло до ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП». 26.08.2020 року між ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП» та ТОВ ФК «ЕЛІТ ФІНАНС» (відповідач у справі) укладено договір про відступлення прав вимоги, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, перейшло до ТОВ ФК «ЕЛІТ ФІНАНС». Станом на дату написання відзиву заборгованість позивача перед ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» за договором є непогашеною, зобов`язання по виплаті кредитних коштів не виконані та не виконуються, доказів на погашення заборгованості позивачем не надано, так само як і не надано власний розрахунок такої заборгованості. Оскільки до нового кредитора перейшли права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, новий кредитор звернувся до приватного нотаріуса Івано-Франківського міського нотаріального округу Личука Т.В. за вчиненням виконавчого напису на Договорі. Позивачем було отримано постанову від приватного виконавця виконавчого округу Київської області Валявського О.А. від 02.03.2021 року про відкриття виконавчого провадження № 64693660, яка винесена за результатами розгляду заяви стягувача про примусове виконання виконавчого напису №4788 виданого 23.10.2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. Сума заборгованості становить 421 235,07 грн. Разом із заявою на вчинення виконавчого напису, яку було направлено відповідачем приватному нотаріусу Личуку Т.В., ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» було надано приватному нотаріусу документи, які підтверджують безспірність заборгованості згідно Переліку, а саме: оригінал договору № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, копію Договору факторингу, згідно з яким до ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» перейшло право вимоги за Договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, розрахунок заборгованості за Договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, засвідчений стягувачем. Таким чином, приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Тарасом Володимировичем при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не було порушено вимог чинного законодавства. Оскільки позивачем не надано жодного доказу щодо підтвердження здійснення витрат на правничу допомогу (розрахунок витрат, вартість цих послуг чи інші документи на підтвердження витрат) вважає, що така вимога є безпідставною та такою, що не підлягає задоволенню.На підставі викладеного просить у позові відмовити у повному обсязі, розгляд справи проводити у відсутності представника відповідача.

Суд вважає можливим проводити розгляд справи у відсутності сторін.

Вивчивши матеріали справи, суд прийшов до висновку про те, що позов підлягає задоволенню .

В судовому засіданні встановлено, що 01.10.2008 року між позивачем та Відкритим акціонерним товариством комерційний банк «Надра» було укладено кредитний договір «Автопакет» №238/П/40/2008-980 та надано позивачу у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості та платності грошові кошти у сумі 122500 грн, позивач зобов`язався повернути кредит до 18.09.2015 та сплатити відсотки за користування кредитом, що нараховуються за ставкою у розмірі 20,8% річних від суми кредиту (договір «Автопакет» від 01.10.2008, видаткова накладна №А-03456 від 02.10.2008). 04.08.2020 року між ПАТ «КБ НАДРА» та ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП» укладено договір про відступлення прав вимоги №GL48N718070_A_3, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року перейшло до ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП». 20.08.2020 року між ТОВ «ФК «ДНІПРОФІНАНСГРУП» та ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП» укладено договір про відступлення прав вимоги № GL48N718070_A102, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, перейшло до ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП». 26.08.2020 року між ТОВ «ФІНАНС ПРОПЕРТІ ГРУПП» та ТОВ ФК «ЕЛІТ ФІНАНС» укладено договір про відступлення прав вимоги, згідно з умовами якого право вимоги до позичальника за зобов`язаннями передбаченими кредитним договором № 238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, перейшло до ТОВ ФК «ЕЛІТ ФІНАНС» (новий кредитор). Приватним виконавцем Валявським О.А. відкрито виконавче провадження №64693660 з примусового виконання виконавчого напису від 23.10.2020 №4788 виданого приватним нотаріусом Івано-Франківського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС» заборгованості за кредитним договором №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 укладеного між ОСОБА_1 та Відкритои акціонерним товариством «Комерційний банк «Надра» (правонаступник ПАТ КБ «Надра»), право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС» (договір відступлення права вимоги за кредитними договорами від 26.08.2020) у сумі 421235,07 грн, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження №64693660, виконавчим написом від 23.10.2020 року, договором відступлення прав вимоги від 26.08.2020.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Вчинюючи виконавчі написи, нотаріус відповідно до закону встановлює та офіційно визнає факт наявності певної безспірної заборгованості та викладає такий свій висновок у відповідному нотаріальному акті - документі (виконавчому написі), що одночасно є підставою для примусового виконання (пункт 3 частини першої статті 3 Закону України «Про виконавче провадження»). Нотаріус у межах реалізації наданих йому юрисдикційних повноважень не вирішує спорів про право, але в результаті розгляду нотаріальної справи та вчинення нотаріальної дії правова невизначеність все ж припиняється. Отже, здійснюючи повноваження у сфері безспірної юрисдикції, нотаріус має встановлювати наявність або відсутність певного юридичного складу, щоб покласти його у підставу нотаріального акта в межах вчинюваної ним відповідної нотаріальної дії.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 цього Закону). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22лютого 2012року №296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій).

Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. При цьому безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на і підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29червня 1999року №1172 (далі - Перелік).

26 листопада 2014 року Кабінет Міністрів України прийняв постанову №662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів». Зазначеною постановою були внесені зміни в розділ "Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами" та доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин". Тобто, нотаріус міг вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису кредитор мав би надати нотаріусу оригінал кредитного договору, засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків п погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема, в частині доповнення Переліку новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» було визнано незаконною та нечинною.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року у справі №826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року було залишено без змін.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року було відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року.

Таким чином, станом на 23.10.2020 року - день видачі виконавчого напису нотаріусом - виконавчий напис вчиняється на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору.

Враховуючи, що кредитний договір «Автопакет» №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 року, на підставі якого був вчинений виконавчий напис, нотаріально не посвідчений, то суд прийшов до висновку, що у нотаріуса станом на 23.10.2020 року було відсутнє право вчиняти виконавчий напис, тому вказаний виконавчий напис необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись ст.18 ЦК України, ст.88 Закону «Про нотаріат», ст. 263-265 ЦПК України, районний суд

ухвалив:

позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Тарас Володимирович, приватний виконавець виконавчого округу Київської області Валявський Олександр Анатолійович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити .

Виконавчий напис від 23 жовтня 2020 року №4788, виданий приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Тарасом Володимировичем про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором №238/П/40/2008-980 від 01.10.2008 у розмірі 421235 грн 07 коп на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС» визнати таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «ЕЛІТ ФІНАНС» на користь ОСОБА_1 908 грн судового збору.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня проголошення рішення до Хмельницького апеляційного суду через районний суд.

Учасник справи, якому повне рішення або ухвала суду не були вручені у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду. Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у ч.2 статті 358 цього Кодексу.

Головуючий