єдиний унікальний номер справи 546/826/21
номер провадження 2/546/428/21
06 грудня 2021 року м. Решетилівка
Решетилівський районний суд Полтавської області в складі головуючого судді Зіненка Ю.В., за участі секретаря судового засідання Гудзенко С.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , від імені та в інтересах якого діє адвокат Цокало Тетяна Михайлівна, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», треті особи: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Тарас Володимирович, приватний виконавець виконавчого округу Полтавської області Скрипник Володимир Леонідович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-
У вересні 2021 року ОСОБА_1 , від імені та в інтересах якого діє адвокат Цокало Т.М., звернувся до суду з вищезазначеним позовом, в якому просила визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 09.09.2020 приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. та зареєстрований в реєстрі за № 3357, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» заборгованості за кредитним договором № 147/ФКВ-07 від 06.09.2007.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що приватним виконавцем виконавчого округу Полтавської області Скрипником В.Л. відкрите виконавче провадження про стягнення з позивача на користь ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» про стягнення заборгованості за кредитним договором № 147/ФКВ-07 від 06.09.2007 на підставі виконавчого напису № 3357 від 09.09.2020, який вчинений приватним нотаріусом Личуком Т.В.
ОСОБА_1 вважає, що виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки: при вчиненні виконавчого напису не перевірена безспірність заборгованості; у відповідача відсутній не тільки нотаріально посвідчений кредитний договір а й будь-який інший, який підтверджував би заборгованість позивача перед відповідачем.
Посилаючись на вищезазначені обставини ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом та просить його задовольнити. Судові витрати просив стягнути з відповідача на його користь.
14 вересня 2021 року ухвалою суду задоволено заяву позивача про забезпечення позову.
Ухвалою судді від 20.09.2021 у справі відкрите спрощене позовне провадження та призначене судове засідання на 25.10.2021, яке було відкладене на 06.12.2021.
У судове засідання позивач та його представниця не з`явилися, 06.12.2021 від представниці позивача надійшла заява про розгляд справи без їх участі, позовні вимоги підтримують та наполягають на їх задоволенні (а.с.111 ).
Представник відповідача у судове засідання 25.10.2021 та 06.12.2021 не з`явився, повідомлявся належним чином (а.с. 96, 109). Відзиву на позовну заяву в порядку, передбаченому ЦПК України, не подав, будь-яких заяв чи клопотань від сторони відповідача щодо розгляду справи до суду не надходило.
У судове засідання не з`явилися треті особи, повідомлені належним чином, про причини своєї неявки суд не повідомили (а.с. 108, 110).
Отже, за письмової згоди представника позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає вимогам ст.280-281 ЦПК України.
У зв`язку з вищевикладеним, суд вирішив проводити судове засідання, враховуючи положення ч. 2 ст. 247 ЦПК України.
Суд, дослідивши матеріали справи по справі, приходить до наступних висновків.
Згідно статті 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Судом встановлено, що 06.09.2007 між позивачем ОСОБА_1 та ТОВ «Український промисловий банк» було укладено кредитний договорі № 147/ФКВ-07 та затверджено графік платежів (а.с. 28-32).
09 вересня 2020 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. вчинено виконавчий напис № 3357 про стягнення заборгованості за кредитним договором № 147/ФКВ-07 від 06.09.2007 з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК» Еліт Фінанс» у сумі 194732,93 грн (а.с. 27).
На підставі заяви представника відповідача та спірного виконавчого напису 06.08.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Полтавської області Скрипником В.Л. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 66415605 з примусового виконання виконавчого напису № 3357, виданого 09.09.2020 приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Т.В. (а.с. 21, 23-24). Також, в рамках виконавчого провадження № 66415605 приватним виконавцем Скрипником В.Л. 06.08.2021 було винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 25-26).
Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
У частині 1 статті 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.
Такий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 15.01.2020 у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19).
Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.
Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.
Як вбачається з матеріалів справи, письмову вимогу про погашення заборгованості про усунення порушень основного зобов`язання позивач по справі не отримував.
Верховний Суд в постанові від 27.08.2020 у справі № 554/6777/17 зазначив, що процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів:
- перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса;
- другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису).
Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Крім цього, суд зазначає, що відповідно до пунктів 3.2, 3.5 «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172.
Відповідно до пункту 1 вищевказаного Переліку, для одержання виконавчого напису про стягнення за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно подаються:
а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів);
б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Як встановлено судом, відповідач не надав жодного доказу на підтвердження існування не лише безспірної заборгованості позивача перед відповідачем, а й будь-якої заборгованості, оскільки оригіналу чи копії договорів відступлення прав вимоги, про які зазначено у виконавчому написі, суду надано не було.
Статтею 3 Закону України «Про виконавче провадження» виконавчий напис нотаріуса віднесено до виконавчих документів.
Відповідно до ст. 432 ЦПК України, суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.
Враховуючи вищевикладені обставини, суд доходить висновку, що приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Т.В. при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності вимог ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» до ОСОБА_1 та вчинив виконавчий напис в порушення вимог ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», що є підставою для визнання виконавчого напису, вчиненого 09.09.2020 за № 3357, таким, що не підлягає виконанню, а тому вимоги позивача є доведеними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Відповідно до ч. 1 ст. 133 ЦПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Враховуючи вищезазначене, та у зв`язку із задоволенням позову, судові витрати по сплаті судового збору підлягають стягненню з відповідача у справі ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» в розмірі 1362,00 грн на користь позивача ОСОБА_1 .
Відповідно до ч. 3 ст. 133 ЦПК України, до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.
Згідно ч. 2 ст. 137 ЦПК України, за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката визначаються згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.
Частиною 4 статті 137 ЦПК України передбачено, що розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.
Відповідно до ч. 5 ст. 137 ЦПК України, у разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на правничу допомогу, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (ч. 6 ст. 137 ЦПК України).
Так, 06.08.2021 між позивачем ОСОБА_1 та адвокатом Цокало Т.М. укладений договір про надання правничої (правової) допомоги (далі - Договір) (а.с. 16-17).
Відповідно до п. 1.1. Договору, адвокат зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги клієнту на умовах і порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору на умовах визначених цим договором.
Пунктом 1.5. Договору передбачено, що порядок обчислення гонорару ,підстави зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються даним договором про надання правової допомоги або додатковою угодою до даного довогору. У п. 3.3. Договору вказана вартість за послуги, які надаються адвокатом клієнту у виді фіксованої чи погодинної оплати.
Згідно детального опису робіт (наданих послуг) від 02.09.2021 адвокатом Цокало Т.М. виконано наступне: надання усної консультації - фіксована оплата 1500,00 грн; підготовка, складання та написання позовної заяви - фіксована оплата 6000,00 грн; підготовка та написання клопотання про розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження - фіксована оплата 500,00 грн (а.с. 42). Відповідно до акту приймання-передачі наданої правової допомоги № 1 до Договору, складеного 02.09.2021, адвокат виконав, а клієнт прийняв послуги, які зазначені у детальному описі робіт (а.с. 40).
01 вересня 2021 року адвокат Цокало Т.М. прийняла від ОСОБА_1 в якості гонорару адвоката грошові кошти в сумі 8000,00 грн, що підтверджується квитанцією № 312 (а.с. 41).
Суд, ураховуючи принципи диспозитивності та змагальності, не має права вирішувати питання про зменшення суми судових витрат на професійну правову допомогу, що підлягають розподілу, з власної ініціативи.
Вищевказаний висновок Об`єднаної палати Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду зазначений у постанові від 03.10.2019 у справі № 922/445/19.
Враховуючи вищезазначене, те, що заяв чи клопотань, зокрема, про зменшення розміру судових витрат на професійну правничу допомогу, їх неспівмірності тощо, до суду від відповідача не надходило, суд доходить висновку, що з відповідача ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» підлягають стягненню судові витрати на користь позивача ОСОБА_1 , понесені ним у зв`язку з отриманням професійної правової допомоги у розмірі 8000,00 грн.
На підставі викладеного, та керуючись ст. 88 Закону України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України від 22.02.2012 № 296/5, ст. 10, 12, 81, 89, 141, 258-259, 263-265, 268, 280-281, ЦПК України, суд, -
Позов ОСОБА_1 , від імені та в інтересах якого діє адвокат Цокало Тетяна Михайлівна, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», треті особи: приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Тарас Володимирович, приватний виконавець виконавчого округу Полтавської області Скрипник Володимир Леонідович, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню задовольнити.
Визнати виконавчий напис № 3357, вчинений 09 вересня 2021 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личуком Тарасом Володимировичем, таким, що не підлягає виконанню.
Стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс» на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) грн 00 коп. та витрати на професійну правову допомогу - 8000 (вісім тисяч) грн 00 коп.
Роз`яснити сторонам положення частини 7 статті 158 ЦПК України, відповідно до якої вжиті по даній справі заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.
Відповідачу направити копію заочного рішення в порядку, передбаченому статтею 272 ЦПК України, протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
У разі залишення заяви про оскарження заочного рішення без задоволення, учасники мають право оскаржити рішення суду в апеляційному порядку протягом 30 днів з дня його проголошення, шляхом подання апеляційної скарги до Полтавського апеляційного суду.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач - ОСОБА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 .

Представник позивача - ОСОБА_2 , робоча адреса: АДРЕСА_2 .

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» Еліт Фінанс», місцезнаходження: пл. Солом`янська, б. 2, м. Київ, 03035 ідентифікаційний код юридичної особи 40340222.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Івано-Франківської області Личук Тарас Володимирович, робоча адреса: вул. Коновальця Євгена, б. 33, кімн. 28-29, м. Івано-Франківськ, 76014.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Приватний виконавець Виконавчого округу Полтавської області Скрипник Володимир Леонідович, робоча адреса: вул. Троїцька, б. 89-А, м. Кременчук Полтавської області, 39600.

Суддя Ю.В. Зіненко