Справа № 652/326/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2021 року Високопільський районний суд Херсонської області у складі:

головуючого судді Дамчука О.О.

при секретареві Миценко О.Г.

Розглянувши заочно у відкритому судовому засіданні в смт. Високопілля цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

в с т а н о в и в:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, мотивуючи тим, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 05.10.2020 року було видано виконавчий напис № 59348 про стягнення з нього заборгованості за кредитом в розмірі 37585,77 грн. на користь Товариства і обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд»» , на підставі якого 28.01.2021 року було відкрито виконавче провадження ВП № 64302750. В березні 2021 року на сайті Міністерства юстиції України в Єдиному реєстрі боржників дізнався про відкрите виконавче провадження відносно нього. Зазначає, що з ТОВ «ФК «Аланд»» жодних угод не укладав та жодних правочинів, за якими б передбачалась видача виконавчого напису не вчиняв. Про те, що він має боргові зобов`язання перед ТОВ «ФК «Аланд»» йому ніхто не повідомляв. Вважає виконавчий напис незаконним, вчиненим з порушенням чинного законодавства та таким, що не підлягає виконанню. Просить суд витребувати у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича нотаріальну справу про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості перед ТОВ «ФК «Аланд»» в сумі 37585,77 грн., в рамках якої був вчинений виконавчий напис № 59348 від 05.10.2020 року; визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 05 жовтня 2020 року № 59348 вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем щодо звернення стягнення з ОСОБА_1 у сумі 37585,77 грн та стягнути з відповідача судові витрати в розмірі 1362 грн за звернення до суду з позовною заявою (908,00 грн) та заявою про забезпечення позову (454,00 грн).

Позивач в судове засідання не прибув, надав до суду заяву в якій просить розгляд справи провести без його участі на задоволенні позову на підставі наявних у справі доказів наполягає, проти заочного розгляду справи не заперечує (а.с.103).

Представник відповідача та треті особи в судове засідання не з`явились, про день та час слухання справи повідомлені своєчасно та належним чином, відповідно до вимог ч.ч. 1-6 ст. 128 ЦПК України. Заяв та клопотань про відкладення розгляду справи до суду не надали. Процесуальним правом подачі відзиву на позовну заяву у встановлений строк не скористалися, а також доказів, на підтвердження своїх заперечень до суду не надали, та за відсутності доказів поважності причин неподання учасниками розгляду заяв по суті справи, суд вирішує справу за наявними письмовими матеріалами, що відповідає положенню частини восьмої статті 178 Цивільного процесуального кодексу України.

Від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 27.07.2021 року до канцелярії суду надійшли витребувані ухвалою суду документи на підставі яких було вчинено виконавчий напис.

Відповідно до ч. 3 ст. 211 ЦПК України, учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Згідно п. 1 ч. 3 ст. 223 ЦПК України, в разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причини неявки, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Всебічно проаналізувавши обставини справи в їх сукупності, оцінивши за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному і об`єктивному розгляді справи, зібрані по справі докази, керуючись законом, суд дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

У відповідності до вимог ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ст. 81, 83 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Сторони та інші учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду.

Відповідно до ст.ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого не майнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України, рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Під час ухвалення рішення суд вирішує питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги і заперечення, та якими обставинами вони підтверджуються (п. 1 ч. 1 ст. 264 ЦПК України).

В судовому засіданні встановлено, що відповідно до постанови приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Малкової Марії Вікторівни 28.01.2021 року відкрито виконавче провадження № 64302750 про стягнення з позивача на користь ТОВ «ФК «Аланд»» заборгованість в розмірі 37585,77 грн на підставі виконавчого напису № 59348 від 05.10.2020 року (а.с.13).

Із копії виконавчого напису від 05.10.2020 року № 59348 (а.с.17) вбачається, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис, яким нотаріусом запропоновано стягнути з боржника ОСОБА_1 , (ІПН НОМЕР_1 ) заборгованість за кредитним договором R2B від 14.01.2013 року укладеним з АТ «ВТБ Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, є на підставі Договору № 150814вб від 15.08.2014 року «Про відступлення прав вимоги за кредитними договорами» ТОВ «Кредит Капітал», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору № 11.08.2020-ФА від 11.08.2020 року «Про відступлення прав вимоги за кредитними договорами» є ТОВ «ФК «Аланд»», на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд»» у сумі 37585,77 грн.

Так, судом встановлено, що 14.01.2013 року між «ВТБ Банк» (Правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення права вимоги є ТОВ «Фінансова компанія «Кредіт - Капітал» та на підставі договору про відступлення прав вимоги кінцевим правонаступником є ТОВ «ФК «Аланд»») та ОСОБА_1 , було укладено кредитний договір № R2B, відповідно до умов якого позичальнику було надано кредит. Так, у березні 2021 року з сайту Міністерства юстиції України з Єдиного реєстру боржників позивач дізнався про те. Що відносно нього відкрито виконавче провадження ВП № 64302750 про примусове виконання виконавчого напису № 59348 від 05.10.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, про стягнення з нього на користь ТОВ «ФК «Аланд»» заборгованості в сумі 37585,77 грн. Позивач стверджує, що не отримував від ТОВ «ФК «Аланд»» та приватного нотаріуса, жодних документів з приводу наявності у нього заборгованості. Щодо виникнення у нього заборгованості перед ТОВ «ФК «Аланд»», то від даної установи він будь яких претензій не отримував та не сплачував на їх користь коштів. Будь яких претензій чи заяв, а також вимог про наявність заборгованості та погашення боргу від приватного нотаріуса не отримував. Не був проінформований про існування заборгованості та її розміру.

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Звернувшись до суду із вказаними позовними вимогами, позивач зокрема, посилався на те, що приватний нотаріус не переконався у безспірності заборгованості що підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Вчинення виконавчого напису нотаріусом регулюється ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, який набрав чинності 07 березня 2012 року.

Так, відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» від 02 вересня 1993 року для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістом ст. 88 Закону України «Про нотаріат» від 02 вересня 1993 року нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи: підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.п. 1.1, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Відповідно до пункту 1 Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до пункту 2 Переліку для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Отже, суд має встановити, що банком нотаріусу надано всі необхідні документи, що підтверджують безспірність заборгованості, наявність доказів належного направлення та отримання позивачем письмової вимоги про усунення виниклої заборгованості.

Такого правового висновку дійшов Верховний Суд України у справі № 6-158цс15 від 20 травня 2015 року.

Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повинен перевірити додержання процедури вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Із надісланих приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. документів на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 59348 від 05.10.2020 року (а.с.83-100) судом не вбачається законних підстав вчинення даного виконавчого напису, оскільки відсутні документи які б підтверджували безспірність заборгованості, а саме: лист - повідомлення або претензія про зміну стягувача у боргових зобов`язаннях направлений з вимогою повернення фіксованої суми боргу на адресу боржника та докази отримання даного листа, претензії. Надана копія списку згрупованих поштових відправлень рекомендованих листів № 20200811 (а.с.93) не містить інформаційно-смислового змісту відправленої кореспонденції, а тому не може бути прийнята, як докази безспірності заборгованості та повідомлення боржника про виникнення у нового кредитора прав стягувача. Тобто, нотаріус при вчинені виконавчого напису не витребував у заявника (ТОВ «ФК «Аланд»») відомості про вручення вимоги, претензії або листа - повідомлення боржнику ( ОСОБА_1 ).

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, відповідно до Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

В інформаційному листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні», прийнятого на підставі Постанови ВССУ № 2 від 07 лютого 2014 року, вказано, що вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не розглядає спір про право. Виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів тільки за наявності всіх умов, передбачених Законом №3424-ХІІ. Безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Суд зауважує, що оскільки виконавчий напис може бути вчинено лише за наявності безспірності заборгованості, то на підтвердження такої безспірності нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнанні їх.

Зокрема, документом, що може (з врахуванням заяв чи листів боржника) підтверджувати такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.

Відповідачем не було надано суду належних доказів щодо направлення та отримання боржником вимоги стягувача, що підтверджувало б безспірну заборгованість.

З урахуванням вищенаведеного, суд дійшов висновку, що у розпорядженні нотаріуса були відсутні документи, необхідні для стягнення заборгованості у безспірному порядку: вимога про усунення порушення зобов`язання, опис вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, документи, розрахунок суми заборгованості.

Отже, у разі вчинення виконавчого напису за відсутності доказів, які б підтверджували факт безспірної заборгованості, такий виконавчий напис має визнаватися таким, що не підлягає виконанню. У зв`язку з чим позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ч.7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Таким чином, заходи забезпечення позову, вжиті за Ухвалою Високопільського районного суду Херсонської області від 15 квітня 2021 року (а.с.24), шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом від 05.10.2020 № 59348, що вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., за яким звернуто стягнення на грошові кошти у сумі 37585,77 грн. з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Аланд»», продовжують діяти протягом дев`яносто днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Крім того, згідно ст.141 ЦПК України, з урахуванням позовних вимог щодо судових витрат (а.с.6, 23) із відповідача на користь позивача підлягають стягненню судові витрати, які складаються із 454,00 грн., судового збору сплаченого позивачем при зверненні до суду із заявою про забезпечення позову, а також 908,00 гривень сплаченого судового збору при зверненні до суду із позовною заявою, а всього підлягає стягненню з відповідача на користь позивача судових витрат в розмірі 1362,00 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 4, 5, 10, 18, 80, 81, 89, 141, 158, 259, 280-282, 289 ЦПК України, суд,

у х в а л и в:

Позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 05 жовтня 2020 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем та зареєстрований в реєстрі за № 59348, за яким звернуто стягнення на грошові кошти у сумі 37585,77 грн. з громадянина ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (ІПН НОМЕР_1 ) та задоволення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Аланд»» ().

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Аланд»» (01033, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, код ЄДРПОУ - 42642578) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , (ІПН НОМЕР_1 ) зареєстрованого в АДРЕСА_1 , адреса для листування АДРЕСА_2 , моб. тел. ( НОМЕР_2 ) відшкодування судових витрат в розмірі 1362 (Одна тисяча триста шістдесят дві) грн. 00 коп.

Заходи забезпечення позову, вжиті за Ухвалою Високопільського районного суду Херсонської області від 15 квітня 2021 року, шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом від 05.10.2020 № 59348, продовжують діяти протягом дев`яносто днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, яку може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Херсонського апеляційного суду, протягом тридцяти днів, починаючи з дня проголошення, чи отримання копії рішення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Суддя О.О. Дамчук