Справа № 758/5064/21
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 серпня 2021 року м. Київ

Подільський районний суд міста Києва у складі:

головуючого судді Ковбасюк О.О.

секретаря судового засідання Кулай О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський Владислав Юрійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В :

16 квітня 2021 року до Подільського районного суду м. Києва надійшов означений позов, в якому позивач просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 18556 від 03.02.2021, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором № L1416649 (AG9448164) від 17.12.2018 в розмірі 13310,00 грн.

Позов мотивний тим, що 18.03.2021 приватним виконавцем Лиманським В.Ю. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 64876406 з примусового виконання вказаного виконавчого напису. Вважає, що оскаржуваний виконавчий напис було вчинено приватним нотаріусом з порушенням ст. 87, ст. 88 Закону України «Про нотаріат» та встановленого порядку, оскільки виконавчий напис вчинено на договорі, який не був нотаріально посвідчений, заборгованість за договором не є безспірною, позивач не отримував жодних вимог чи повідомлень стосовно заборгованості, строк позовної давності за вимогами по штрафах і пені закінчився. У зв`язку з цим просить визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню та стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати зі сплати судового збору та витрати на професійну правничу допомогу.

Ухвалою судді від 20.04.2021 відкрито провадження в справі та призначено розгляд справи у порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін, надано строк для подання відповідачем відзиву на позов, третіми особами - письмових пояснень по суті спору.

Ухвалою судді від 20.04.2021 задоволено заяву позивача про забезпечення позову та зупинено стягнення по виконавчому провадженню № 64876406, відкритому 18.03.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Луганської області Лиманським В.Ю. з примусового виконання виконавчого напису № 18556 від 03.02.2021, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Профіт Капітал» заборгованості в розмірі 13310,00 грн. до вирішення спору по суті.

В судове засідання позивач не з`явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлявся належним чином, подав заяву, в якій просив розглядати справу без його участі, позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлявся належним чином, подав відзив на позовну заяву, в якій просив відмовити у задоволенні позову, справу розглядати без участі представника відповідача. На обґрунтування заперечень проти вимог позивача зазначив, що виконавчий напис було вчинено стосовно кредитного договору № L1416649 від 17.12.2018, укладеного між ОСОБА_1 та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дінеро», яке відступило права вимоги за вказаним договором Товариству з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» на підставі договору відступлення прав вимоги № 02112018-Д від 02.11.2018. Отже, у зв`язку із заміною кредитора у кредитному зобов`язанні виконавчий напис було вчинено приватним нотаріус на користь нового кредитора - ТОВ «ФК «Профіт Капітал». Відповідач вважає, що виконавчий напис було вчинено у відповідності з вимогами законодавства і що позивач не спростував факт існування заборгованості за кредитним договором та не довів факт порушення, невизнання чи оспорювання його прав внаслідок виконання оспорюваного виконавчого напису. Також, відповідач заперечує проти стягнення з нього на користь позивача витрат на професійну правничу допомогу у зв`язку з їх недоведеністю та неспівмірністю.

Треті особи в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце судового засідання повідомлялись належним чином, письмових пояснень по суті спору не надали.

З огляду на наведене, суд вважає за можливе проводити розгляд справи у відсутності учасників справи за наявними матеріалами.

Відповідно до ч.2 ст. 247 ЦПК України у зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив такі обставини та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Лиманським В.Ю. було винесено 18.03.2021 року постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 64876406, постанову про стягнення з боржника основної винагороди, про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження, а 19.03.2021 року - постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, що були винесені у рамках виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. № 18556 від 03.02.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» заборгованості у розмірі 13310,00 грн.

Виконавчим написом приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. №18556 від 03.02.2021 року було звернено стягнення з боржника ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором № L1416649 (AG9448164) від 17.12.2018 в розмірі 13310,00 грн., в тому числі прострочена заборгованість за кредитом 6200,00 грн., прострочена заборгованість за відсотками 910,00 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями у розмірі 6200,00 грн. за період з 26.04.2019 по 06.01.2021.

17.12.2018 між ОСОБА_1 , як позичальником, та ТОВ «Фінансова компанія «Дінеро», як позикодавцем, було укладено договір позики № AG9448164 в електронній формі з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем, шляхом надсилання електронного повідомлення про прийняття (акцепт) пропозиції та підписано накладенням електронного підпису одноразовим (ідентифікатором). За цим договором позикодавець надав позичальнику позику в сумі 5000,00 грн. на строк до 16.01.2019, з комісією за підготовку та направлення документів/повідомлень у зв`язку з простроченою заборгованістю 745 грн. та пенею у розмірі 1,5% .

02.11.2018 року між ТОВ «Фінансова компанія «Дінеро» та ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» було укладено договір відступлення прав вимоги № 02112018-Д, відповідно до якого первісний кредитор - ТОВ «Фінансова компанія «Дінеро» передає (відступає) новому кредитору - ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» за плату, а новий кредитор приймає права грошової вимоги до боржників за кредитними договорами вказаними у реєстрах боржників, укладеними між кредитором і боржниками (п. 1.1.).

Правовідносини, що виникли між сторонами регулюються положеннями Цивільного кодексу України, Закону України «Про нотаріат» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України від 02 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Із моменту прийняття цієї постанови і до 10 грудня 2014 року була чинною редакція Переліку, згідно якої стягнення кредитної заборгованості на підставі виконавчих написів було можливе тільки за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також звернення стягнення на заставлене майно (п. 1 Переліку).

10 грудня 2014 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», якою, зокрема, Перелік був доповнений новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних відносин», яким створено можливість вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями (п. 2 Переліку).

Проте постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14 визнано незаконним та нечинним зазначений вище розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних відносин», а відтак Перелік повернувся до попередньої редакції, яка не передбачала можливості вчинення виконавчого напису нотаріусу на нотаріально не посвідченому кредитному договорі, зазначена постанова набула законної сили, при цьому в мотивувальній частині постанови апеляційної інстанції зазначено: «Оскільки оскаржувані положення Змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, можуть бути застосовані до необмеженого кола фізичних осіб у зв`язку із укладенням ними кредитних договорів та існуванням у них простроченої заборгованості, суд з метою недопущення порушень прав та законних інтересів осіб, що є позичальникам, вважає за необхідне визнати не чинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014р. «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, з моменту її прийняття».

З матеріалів справи вбачається, що оскаржуваний виконавчий напис вчинено стосовно договору № L1416649 (AG9448164) від 17.12.2018, який не був нотаріально посвідчений, а укладений в електронній формі з використанням інформаційно-телекомунікаційної системи та одноразового ідентифікатора в якості особистого підпису договору, і який в силу ст. 11, ст. 12 Закону України «Про електронну комерцію» прирівнюється до договору, укладеного у письмовій формі.

Крім того, стороною вказаного договору як позикодавець є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дінеро». Разом з тим, суд вважає недоведеним факт переходу від ТОВ «Фінансова компанія «Дінеро» до ТОВ «ФК «Профіт Капітал» прав вимоги за договором № L1416649 (AG9448164) від 17.12.2018.

Суд відхиляє доводи відповідача про перехід зазначених прав на підставі договору відступлення прав вимоги № 02112018-Д від 02.11.2018 року, оскільки наданий відповідачем витяг із договору відступлення прав вимоги № 02112018-Д від 02.11.2018 року містить лише частину положень щодо предмета договору. Із вказаного витягу не вбачається ні строку його дії, ні прав та обов`язків сторін договору, ні порядку виконання договору, ні моменту переходу прав, отже суд позбавлений можливості перевірити дійсність переходу прав вимоги за договором № L1416649 від 17.12.2018 до відповідача, у зв`язку з чим суд доходить до висновку про недоведеність вказаної обставини.

Крім того, з наданих матеріалів вбачається, що на дату вчинення виконавчого напису (03.02.2021) минув однорічний строк позовної давності за вимогами по штрафах і пенях у розмірі 6200,00 грн., з огляду на узгоджений сторонами строк повернення позики (16.01.2019).

Суд звертає увагу, що п. 1 ч. 2 ст. 258 ЦК України, встановлена спеціальна позовна давність в один рік до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

В силу ст. 88 Закону України «Про нотаріат» дотримання встановленого законом строку загальної чи спеціальної позовної давності є обов`язковою умовою вчинення виконавчого напису.

Із встановлених обставин справи вбачається, що виконавчий напис було вчинено на підставі неналежно оформлених документів, без перевірки дійсності та безспірності вимог ТОВ «Фінансова компанія «Профіт Капітал» та з порушенням строку позовної давності, а тому суд доходить висновку, що оскаржуваний виконавчий напис не відповідає вимогам законодавства, зокрема ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» та Постанові Кабінету Міністрів України №1172 від 29 червня 1999 року.

Ст. 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Згідно вимог ст. 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних в матеріалах справи, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача та вважає їх такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 137, 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягають стягненню понесені позивачем витрати зі сплати судового збору в розмірі 1362,00 грн., а також витрати на професійну правничу допомогу адвоката у розмірі 1000,00 грн., понесені на підставі договору про надання правової допомоги від 09.04.2021, укладеним між ОСОБА_1 та адвокатом Шестаковим В.Ю., дублікату квитанції № ICKTL0409OQSOP.1 від 09.04.2021, оскільки вважає їх обґрунтованими та співмірними зі складністю справи та обсягом виконаних робіт/послуг.

На підставі викладеного, керуючись ст. 88 Закону України «Про нотаріат», ст. ст. 12, 141, 223, 258-259, 264-265, 268, 354 ЦПК України, суд -

У Х В А Л И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський Владислав Юрійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича від 03.02.2021, зареєстрований в реєстрі за № 18556, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» заборгованості за кредитним договором №L1416649 (AG9448164) від 17.12.2018 у розмірі 13310,00 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал» на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 1362,00 грн. та витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 1000,00 грн.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Київського апеляційного суду через Подільський районний суд міста Києва протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Повне найменування сторін та третіх осіб по справі:

позивач - ОСОБА_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ;

відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Профіт Капітал», місцезнаходження: 04071, м. Київ, вул. Набережно-Лугова, 8; ;

третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, місцезнаходження: 10008, м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, буд. 35;

третя особа: приватний виконавець виконавчого округу Луганської області Лиманський Владислав Юрійович, місцезнаходження: 93405, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, вул. Федоренка, 4-Б, офіс 21.

Суддя О. О. Ковбасюк