Справа №718/333/21
Провадження №2/718/89/21
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.04.2021 року м. Кіцмань Чернівецька область

Кіцманський районний суд Чернівецької області

у складі: головуючого судді - Скорейка В.В.

секретаря - Гайдей А.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду м. Кіцмань позовну заяву ОСОБА_1 (місце проживання АДРЕСА_1 ) до АТ «Райффайзен Банк Аваль» (місце знаходження м. Київ вул. Лєскова,9), треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору - приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Доготар Микола Вікторович (місце знаходження м.Чернівці вул.Мініна Кузьми, 2 прим.2-А, офіс3), приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Шевченко Ольга Вікторівна (місце знаходження м.Київ вул.Б.Хмельницького,17/52А), ОСОБА_2 (місце проживання АДРЕСА_1 ) про визнання

виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

УСТАНОВИВ:

Адвокат Кушнірюк Ю.Д., який діє в інтересах ОСОБА_1 , звернувся до суду з позовом до АТ «Райффайзен Банк Аваль», третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору - приватного виконавця виконавчого округу Чернівецької області Доготара М.В., приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Шевченко О.В., ОСОБА_2 , про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Свої вимоги мотивує тим, що 13 квітня 2007 року між ОСОБА_2 та ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» укладено кредитний договір №014/0013/82/39489, відповідно до якого ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» надано ОСОБА_2 кредитні кошти в іноземній валюті в сумі 23460 доларів США, під 13,75% річних за користування кредитними коштами, із кінцевим строком повернення до 12 квітня 2017 року. В забезпечення виконання зобов`язань позичальника за кредитним договором, між ОСОБА_1 та ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» 13 вітня 2007 року укладено договір іпотеки №014/0013/82/39489, який посвідчений приватним нотаріусом Кіцманського нотаріального округу Олексюк С.В. та зареєстровано в реєстрі за №1397, згідно якого позивачем передано в іпотеку відповідачу об`єкт житлової нерухомості - житловий будинок з господарськими будівлями та спорудами, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , який належить позивачу на праві власності на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно, виданого виконкомом Шипинецької сільської ради 09 жовтня 2003 року.

13 травня 2020 року постановою приватного виконавця виконавчого округу Чернівецької області Доготарем М.В. відкрито виконавче провадження ВП №62056470, про виконання виконавчого напису вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко О.В. 06 квітня 2020 року та зареєстровано в реєстрі за №653 про звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог відповідача за кредитним договором по відсотках, станом на дату розрахунку, а саме: стягнення здійснювалось за період з 07 квітня 2017 року по 06 квітня 2020 року та становить 19971 доларів США 44 цента, що еквівалентно, на день правочину, за курсом НБУ 537107 гривень 91 копійці.

Зазначає, що керуючись умовами кредитного договору та діючого законодавства відповідач, із зверненням з позовом до суду про дострокове стягнення кредиту, визначив строк виконання зобов`язання за кредитним договором таким, що настав у повному обсязі, а також вказаним вище рішенням стягнуто всю суму кредиту, тобто за кредитним договором, який став підставою для вчинення виконавчого напису та відкриття виконавчого провадження.

Вказує, що отримавши рішення про стягнення заборгованості за кредитним договором та пропустивши строк позовної давності, відповідач звертається в 2018 році до Кіцманського районного суду Чернівецької області із цивільними позовами про стягнення донарахованої заборгованості за кредитним договором та про звернення стягнення на предмет іпотеки. Рішенням Кіцманського районного суду Чернівецької області від 18 лютого 2019 року по справі №718/3017/18 в задоволенні позову ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за кредитним договором відмовлено. Рішенням Кіцманського районного суду Чернівецької області від 30 травня 2019 року по справі №718/3018/18 в задоволенні позову ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_1 про звернення стягнення на предмет іпотеки відмовлено. Звернувшись у 2010 році до суду із позовом про дострокове повернення кредиту відповідач на власний розсуд змінив умови основного зобов`язання щодо строку його дії, періодичності платежів, та порядку сплати відсотків за користування кредитом, а тому втратив своє право та незаконно звернувся до приватного нотаріуса із стягненням донарахованої заборгованості по відсоткам за період з 07 квітня 2017 року по 06 квітня 2020 року.

Вважає, що даний виконавчий напис не підлягає виконанню, оскільки вчинений із грубим порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій і відповідачем пропущено строк, протягом якого відповідач міг звернутися із заявою про вчинення оскаржуваного виконавчого напису.

Враховуючи вищенаведене, просили позов задовольнити.

Позивач ОСОБА_1 та його представник адвокат Кушнірюк Ю.Д. в судове засідання не з`явилися, будучи належним чином повідомленими про дату, час і місце розгляду справи, однак представником подано заяву про підтримання позовних вимог в частині визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, відмову в частині стягнення з відповідача судового збору, та розгляд справи за відсутності позивача та представника.

Представник відповідача АТ «Райффайзен Банк Аваль» в судове засідання не з`явився, будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце слухання справи, однак представником подано відзив, в якому він просив справу розглядати у його відсутності, відмовити в задоволенні позову, в матеріалах справи є відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що у визначені кредитором строки вимоги не були виконані, заборгованість не погашена так як при зверненні до нотаріуса про вчинення виконавчого напису АТ «Райффайзен Банк Аваль» нотаріусом здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірено всі пред`явлені для вчинення виконавчого напису документи, отже обґрунтованим є висновок про те, що на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису від 06.04.2020 року вказана відповідачем заборгованість є безспірною.

Внаслідок чого, суд вважає за можливе розглянути справу в його відсутності, оскільки у справі наявні достатні матеріали про права та взаємовідносини сторін.

Треті особи на стороні відповідача, що не пред`являють самостійних вимог, приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Доготар М.В., приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Шевченко О.В., ОСОБА_2 повторно в судове засідання не з`явились, будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце слухання справи, про причини неявки суд не повідомили. Внаслідок чого суд вважає, що можливо розглянути справу в їх відсутності, оскільки у справі наявні достатні матеріали про права та взаємовідносини сторін.

Дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що згідно виконавчого напису № 653 виданого 06.04.2020 року звернуто стягнення на предмет іпотеки: житловий будинок з господарськими будівлями і спорудами, загальною площею 282,7 кв.м за адресою АДРЕСА_1 (а.с.16).

13.05.2020 року приватним виконавцем виконавчого округу Чернівецької області Доготар М.В. відкрито виконавче провадження № 62056470, з виконання виконавчого напису № 653 виданого 06.04.2020 року у справі про звернення стягнення на предмет іпотеки: житловий будинок з господарськими будівлями і спорудами, загальною площею 282,7 кв.м за адресою АДРЕСА_1 (а.с.15).

13 квітня 2007 року між ОСОБА_2 та ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» укладено кредитний договір №014/0013/82/39489, відповідно до якого ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» надано ОСОБА_2 кредитні кошти в іноземній валюті в сумі 23460 доларів США, під 13,75% річних за користування кредитними коштами, із кінцевим строком повернення до 12 квітня 2017 року. В забезпечення виконання зобов`язань позичальника за кредитним договором, між ОСОБА_1 та ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» 13 вітня 2007 року укладено договір іпотеки №014/0013/82/39489, який посвідчений приватним нотаріусом Кіцманського нотаріального округу Олексюк С.В. та зареєстровано в реєстрі за №1397, згідно якого позивачем передано в іпотеку відповідачу об`єкт житлової нерухомості - житловий будинок з господарськими будівлями та спорудами, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , який належить позивачу на праві власності на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно, виданого виконкомом Шипинецької сільської ради 09 жовтня 2003 року (а.с. 17-24).

Рішенням Кіцманського районного суду Чернівецької області від 18 лютого 2019 року по справі №718/3017/18 в задоволенні позову ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за кредитним договором відмовлено (а.с.30-34).

Рішенням Кіцманського районного суду Чернівецької області від 30 травня 2019 року по справі №718/3018/18 в задоволенні позову ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» до ОСОБА_1 про звернення стягнення на предмет іпотеки відмовлено (а.с. 35-39).

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Статтями 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою КМУ від 29.06.1999 №1172 (далі - Перелік) встановлено, що нотаріуси вчиняють виконавчі написи щодо стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами, а саме : нотаріально посвідчених договорів, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, а саме кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому Наказом Міністерства Юстиції України 22.02.2012 за №296/5 (далі - Порядок) визначено порядок вчинення виконавчих написів

Так пунктом 1 глави 16 розділу ІІ, підпунктами 2.1, 2.2, 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду. Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Пунктом 3 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено умови вчинення виконавчого напису. Так вказаним пунктом передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку. У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманою шляхом безпосереднього доступу до цього реєстру, наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної.

Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Отже, з урахування наявності рішень суду, якими відмовлено в задоволенні позовним вимог АТ «Райффайзенк Банк Аваль» щодо стягнення з ОСОБА_2 донарахованих відсотків за кредитним договором № 014/0013/82/39489 та звернення стягнення на предмет іпотеки, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності боргу, тому суд доходить висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача.

За встановлених обставин оспорюваний виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 3, 15,16 ЦК України, ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат»,ст.ст.1-23, 76-81, 95, 131, 258-259, 263-265, 352, 354, 355 ЦПК України, -

УХВАЛИВ :

Позовні вимоги ОСОБА_1 до АТ «Райффайзен Банк Аваль», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору - приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Доготар Микола Вікторович, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Шевченко Ольга Вікторівна, ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Ольгою Вікторівною 06.04.2020 року та зареєстрованого в реєстрі за № 653 про звернення стягнення на предмет іпотеки: житловий будинок з господарськими будівлями і спорудами, загальною площею 282,7 кв.м за адресою АДРЕСА_1 .

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги. Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Чернівецького апеляційного суду через Кіцманський районний суд Чернівецької області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частину судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом 30 днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повне судове рішення складено 12.04.2021

Суддя : В.В. Скорейко