Справа № 661/1468/21
Провадження № 2/661/589/21
Новокаховський міський суд Херсонської області у складі:
головуючої - судді Бойко М.Є.,
за участю секретаря судового засідання - Антоненко І.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в м.Нова Каховка цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК«ПРОФІТ КАПІТАЛ», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
в с т а н о в и в:
В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначив, що нотаріусом вчинений виконавчий напис без наявності усіх передбачених законом документів, а також зазначена заборгованість не є безспірною, оскільки ОСОБА_1 існування будь яких заборгованостей перед стягувачем взагалі заперечує та вказаного боргу не визнає.
На вимогу суду від 20.05.2021 року про надання копії нотаріальної справи про вчинення виконавчого напису №6543 від 20.01.2021 року про стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь ТОВ «ФК «Профіт Капітал» Житомирський державний нотаріальний архів відповіді не надав.
В судове засідання 30.06.2021 року ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 не з`явились, проте, останній надав письмову заяву про розгляд справи без його участі, заявлені вимоги підтримав в повному обсязі з підстав, зазначених у позові, на їх задоволенні наполягав, проти заочного розгляду справи не заперечував.
Представник відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОФІТ КАПІТАЛ» в судове засідання повторно не з`явився, про розгляд справи був повідомлений належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення. Своїм правом на подачу відзиву не скористався, причини неявки не повідомив.
Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович в судове засідання також не з`явився з невідомих суду причин, про розгляд справи повідомлявся належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення, заяв про розгляд справи без його участі нотаріус на адресу суду не надсилав.
Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович також до суду не з`явився, про розгляд справи повідомлявся належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення, письмових пояснень суду не направив, свої позиції щодо предмету спору не висловлював.
Відповідно до положень ст. 223 ЦПК України неявка третіх осіб не є перешкодою у розгляді справи.
Згідно ч. 8 ст. 178 ЦПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.
За таких обставин, у відповідності із ст. 280 ЦПК України, зі згоди позивача, суд вважає можливим ухвалити рішення при заочному розгляді справи.
Крім того, суд вважає можливим, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, в зв`язку з неявкою сторін, судове засідання проводити без фіксування за допомогою звукозаписувального технічного засобу.
З`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог з наступних підстав.
Постановою приватного виконавця Баталіна С.С. від 12.02.2021 року з метою виконання вищезазначеного напису звернуто стягнення на заробітну плату та інші доходи боржника ОСОБА_1 та визначено розмір основної винагороди приватного виконавця в сумі 1462,40 грн..
Звертаючись до суду з позовом, ОСОБА_1 вказав на спірність суми, визначеної відповідачем у виконавчому написі від 20.01.2021 року в зв`язку із тим, що він не погоджується з існуванням у нього заборгованості в такій сумі, але був позбавлений права заперечити проти її розміру, крім того жодної досудової вимоги про погашення заборгованості за кредитним договором він не отримував та про її існування не здогадувався. Також він зазначив, що не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні за договором позики №8452313 від 26.11.2019 року, який він уклав з ТОВ «1 Безпечне агенство необхідних кредитів», протедоказів переходу до відповідача ТОВ ФК «Профіт капітал» права вимоги за вказаним договором не отримував.
Відповідно до вимог статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Тому суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України "Про нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу, за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Такий висновок відповідає, зокрема, правовій позиції, викладеній у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі №6-887цс17.
Умови вчинення виконавчих написів визначені також Порядком вчинення виконавчих дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 № 296/5 (надалі Порядок).
Відповідно до п. 3.2 Глави 16 зазначеного Порядку безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 9 далі - Перелік) .
Відповідно до п. 2 цього Переліку для одержання виконавчого напису надаються оригінал кредитного договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Отже, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх.
Згідно п. 2.3 Глави 16 Порядку вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу.
Відповідно до заяви про примусове виконання рішення стягувач - Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОФІТ КАПІТАЛ» вказав місце проживання та реєстрації боржника за адресою: АДРЕСА_1 .
Факт направлення вимоги стягувачем позивачу про усунення порушень умов кредитного договору матеріалами справи не підтверджується, відомості про вручення наведених вище письмових вимог в матеріалах справи також відсутні, сам позивач їх отримання заперечує.
У відповідності до ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
Докази згідно вимог ст.ст. 77 - 80 ЦПК України мають бути належними, допустимими, достовірними та достатніми.
Згідно з ч.ч. 1-4 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Отже, для обґрунтування правомірності своїх дій, відповідач повинен був надати суду докази, які стали підставою нотаріусу для видачі оспорюваного виконавчого напису.
Однак, в порушення зазначених процесуальних норм права, відповідачем не спростовано доводи позивача, про те, що заборгованість не є безспірною та не надано доказів надіслання повідомлення про заміну стягувача та його отримання позивачем, в зв`язку з чим позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню.
Відповідно до вимог статті 141 ЦПК України суд вважає необхідним стягнути з відповідача на користь позивача витрати за сплату судвого збору.
Відповідно до п.1 ч.2 ст. 141 ЦПК України, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню також судові витрати по сплаті судового збору.
Керуючись Законом України «Про нотаріат», ст.ст. 12, 13, 81, 141, 258, 259, 265, 280-282, 289, 354 ЦПК України, суд
УХВАЛИВ :
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю ФК«ПРОФІТ КАПІТАЛ», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.
Визнати виконавчий напис №6543 від 20.01.2021 року, вичинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, таким, що не підлягає виконанню.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ФК«ПРОФІТ КАПІТАЛ» на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 908,00 грн.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення.
Повний текст рішення складений 02.07.2021 року.
Рішення може бути оскаржене до Херсонського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення відповідно до вимог, встановлених ст.353-356 ЦПК України.

Ознайомитись з текстом судового рішення в електронній формі сторони можуть за веб-адресою Єдиного державного реєстру судових рішень: http://www.reyestr.court.gov.ua/.

Учасники справи можуть отримати інформацію щодо даної справи за веб-адресою сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://court.gov.ua/fair/sud2117..

Суддя М. Є. Бойко