Справа № 766/5287/21
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.07.2021 року Херсонській міський суд Херсонської області у складі:

головуючої судді Войцеховської Я.В.,

при секретарі Ференц А.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна", треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в :

Представник позивача в квітні 2021 звернулася до Херсонського міського суду Херсонської області з вищезазначеним позовом в я кому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса від 08.07.2020 вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі № 9532 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" заборгованості за кредитним договором .

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що позивачу стало відомо, що 12.08.2020 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинив виконавчий напис № 9532 про стягнення з позивача на користь ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" заборгованості за кредитним договором №1812133 від 16.01.2020 року в сумі 10 600,00 грн. за період з 15.02.2020 по 22.05.2020.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В. від 26.08.2020 року звернуто стягнення на заробітну плату позивача у виконавчому провадженні ВП№ 62788600.

Вважає, що виконавчий напис вчинено з грубим порушенням норм чинного законодавства. Так, нотаріус не перевірив безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Посилаючись на викладене, позивач просить про задоволення позову.

Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 02.04.2021 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження, призначено розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін.

Копія ухвали про відкриття провадження була направлена сторона по справі. У зазначений в ухвалі термін від сторін не надійшло заперечень щодо розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження.

Ухвалою суду від 12.04.2021 вжито заходи забезпечення позову у виді зупинення стягнення коштів у виконавчому провадженні, яке перебуває у Приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В. відкритого на підставі виконавчого напису нотаріуса № 9532 що вчинений 08.07.2020 року.

26.04.2021 року на адресу суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву відповідно до якого зазначено наступне.

16.01.2020 між ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА" та ОСОБА_1 укладено договір про надання споживчого кредиту № 1812133. Згідно якого товариство надає клієнту грошові кошти в розмірі 5 000 грн. 00 коп. на умовах строковості, зворотності, платності, а клієнт зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом. Сторони погодили строк дії договору та процентну ставку. Сторони погодили всі істотні умови договору та уклали відповідний правочин.. В зв`язку з неналежним виконанням умов договору утворилась заборгованість і ОСОБА_1 направлялася письмова вимога в якій зазначена сума заборгованості та проінформовано про передачу справи для нотаріуса для вчинення виконавчого напису. З метою захисту порушених прав ТОВ "АВЕНТУС УКРАЇНА" звернулося до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису про стягнення заборгованості за вказаним кредитним договором надавши для цього всі необхідні документи. На підставі викладеного просить суд відмовити в задоволенні позову.

Ухвалою суду від 06.05.2021 року витребувано докази у приватного нотаріуса на підставі яких вчинено виконавчий напис.

Позивач та його представник в судове засідання не з`явилися, представник позивача надала на адресу суду заяву про проведення розгляду справи без його участі за наявними в справі доказами, просив задовольнити позовні вимоги, заперечень проти заочного розгляду справи не надходило.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився у відзиві зазначив про розгляд справи за його відсутності.

Треті особи в судове засідання не з`явилися, про день, час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, причини неявки суду не відомі.

За таких обставин суд вважає, що перешкод для здійснення розгляду справи у судовому засіданні за відсутності учасників справи та ухвалення судового рішення немає.

Враховуючи, що сторони не прибули в судове засідання, а перешкод для розгляду справи судом не встановлено, то суд здійснює судовий розгляд у судовому засіданні без фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, відповідно до вимог ч.2 ст.247 ЦПК України.

Суд, у порядку спрощеного позовного провадження, дослідивши письмові докази, наявні у матеріалах справи, всебічно перевіривши обставини, на яких вони ґрунтуються у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, встановив наступні обставини та дійшов наступних висновків.

За загальним правилом статей 15,16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Судом встановлено, що 16.01.2020 між ТОВ «Авентус Україна» та ОСОБА_1 був укладений Договір № 1812133 за умовами якого позивачу був наданий кредит у розмірі 5 000, 00 гр., строком на 30 днів, шляхом переказу на його платіжну картку

Кредитний договір був укладений в електронній формі і не був нотаріально посвідчений.

Відповідач, у зв`язку з несплатою позивачем мінімальних платежів передбачених договором, звернулось до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. із заявою про вчинення виконавчого напису за зазначеним кредитним договором.

Як зазначає відповідач у відзиві на позовну заяву, до заяви про вчинення виконавчого напису були надані наступні документи: кредитний договір №1812133 від 16.01.2020, копії реєстрів поштових відправлень рекомендованих листів, копія довіреності представника, розрахунок суми заборгованості згідно якої заборгованість позивача перед відповідачем становить:10 200,00 грн., яка складається з заборгованості за тілом кредиту у розмірі 5 000 грн., заборгованості за несплаченими відсотками за користування кредитом у розмірі 2 700 грн., штрафні санкції у розмірі 2 500 грн. та плати за вчинення виконавчого напису у розмірі 800,0 грн.

08.07.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 9532 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" заборгованості за кредитним договором № 1812133 від 16.081.2020 року в сумі 10 600,00 грн. укладеним з ТОВ "Авентус Україна" за період з 15.02.2020 по 22.05.2020.

На виконання даного виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Клименко Р.В. 12.08.2020 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 62788600 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Авентус Україна» заборгованість у розмірі 10 600,00 грн , а 26.08.2020 року винесена постанова про звернення стягнення на заробітну плату позивача у виконавчому провадженні.

За приписами статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій, а лише їх конкретизує.

Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису-надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості боржника, у тому числі і внаслідок цивільно-правової відповідальності-це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої вимоги боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Матеріали справи не містять інформації, що для вчинення виконавчого напису, нотаріус отримував від банку оригінал нотаріально посвідченого кредитного договору і заяву позичальника про одержання банківських послуг.

Таким чином нотаріус не мав повноважень та законних підстав вчиняти виконавчий напис на кредитному договорі, оскільки останній він не був нотаріально посвідчений.

Крім цього, матеріали справи не містять інформації, що при вчиненні напису нотаріус отримував від позивача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед банком, суми штрафних санкцій та процентів, зазначені у написі, є безспірними.

З огляду на наведене та виходячи з системного аналізу статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і необґрунтованість вимог до боржника.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й встановити та зазначити у рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Такий правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року № 6-887цс17 та постанові Верховного Суду у справі № 207/1587/16 від 19 вересня 2018 року (провадження № 14-12559св18).

Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.

З огляду на те, що відповідачем не надано суду жодних належних та допустимих доказів на підтвердження безспірності заборгованості, обізнаності позивача про існування заборгованості та дотримання законодавства при видачі виконавчого напису у безспірному порядку суд вважає, що стягнення заборгованості на підставі виконавчого напису нотаріуса застосовано бути не може.

Суд, оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів приходить до висновку, що факт безспірності підпадає під об`єктивний сумнів, стверджувати протилежне підстави відсутні, а тому зазначений виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, тобто позов є обґрунтованим.

Згідно ч.7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову, заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Відповідно до положеньст.141 ЦПК України з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" на користь позивача підлягає стягненню судовий збір за подання позовної заяви в сумі 908,00 грн. та судовий збір за забезпечення позову в сумі 454,00 грн.

Щодо витрат на правову допомогу

Відповідно до ч. 2 ст. 137 ЦПК України за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Відповідно до ч.3 ст. 137 ЦПК України для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Пунктом 48 Постанови Пленуму Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних прав «Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах № 10 від 17.10.2014 визначено, що витрати на правову допомогу, граничний розмір якої визначено відповідним законом, про що зазначено в пункті 47 цієї постанови, стягуються не лише за участь у судовому засіданні при розгляді справи, а й у разі вчинення інших дій поза судовим засіданням, безпосередньо пов`язаних із наданням правової допомоги у конкретній справі (наприклад, складання позовної заяви, надання консультацій, переклад документів, копіювання документів). Зазначені витрати мають бути документально підтверджені та доведені. Відсутність документального підтвердження витрат на правову допомогу, а також розрахунку таких витрат є підставою для відмови у задоволенні вимог про відшкодування таких витрат.

Позивачем на підтвердження понесених витрат на правову допомогу надано договір про надання правової допомоги № ВТА 0009 від 15.03.2021 року, розрахунок суми судових витрат від 06.05.2021 року, квитанції від 20.03.2021 на суму 2 000 грн. та від 05.04.2021 року на суму 3 000 грн про сплату наданих послуг за вказаним договором.

Повноваження адвоката підтверджені ордером серії № 1035082 від 29.03.2021 року, свідоцтвом про право на заняття адвокатською діяльністю серії МК № 001039, посвідченням адвоката.

Таким чином, суд вважає, що позивачем доведено витрати на правничу допомогу, пов`язані з даною справою , вважає їх співмірними зі складністю та об`ємом виконаної роботи, такі що підтверджені належними та допустимими доказами розрахунку таких витрат, в зв`язку з чим понесені витрати підлягають задоволенню в заявленій сумі.

На підставі встановлених судом обставин, що мають юридичне значення у справі, керуючись, ст.ст. 1-23, 76-82, 89, 95, 141, 258-259, 263-265, 267, 278-279, 352-355 Цивільного процесуального кодексу України, суд,

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна", треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 08.07.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі № 9532 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" заборгованості за кредитним договором № 1812133 від 16.01.2020 року .

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" на користь ОСОБА_1 сплачений судовий збір в розмір 1362 (одна тисяча триста шістдесят дві) гривні 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна" на користь ОСОБА_1 витрати на правову допомогу в розмірі 5 000 ( п`ять тисяч) гривень 00 коп.

Рішення може бути оскаржено до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 30 днів з дня проголошення рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Найменування сторін:

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач: Товариства з обмеженою відповідальністю "Авентус Україна", (місцезнаходження юридичної особи: 03062, м.Київ, пр. Перемоги, 90-А ).

Суддя Я.В.Войцеховська

Текст рішення складено 07.07.2021 року.