Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

(ЗАОЧНЕ)

18 червня 2021 року м.Волноваха

Волноваський районний суд Донецької області у складі : головуючого - судді Овчиннікової О.С., за участю секретаря судового засідання Метьолкіної Н.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Волноваха в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович , приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з вказаним позовом, в якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис від 05 жовтня 2020 року № 59281, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД» заборгованості за кредитним договором № від 24 вересня 2013 року , укладеного між ОСОБА_1 та АТ « ОТП Банк» , правонаступником якого є ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ - КАПІТАЛ», правонаступником якого на підставі договору відступлення вимог за кредитними договорами № 11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» , у сумі 59245,94 гривень, в тому числі, прострочена заборгованість 32992,60 гривень; прострочена заборгованість за комісією 14708,19 гривень; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 11545,15 гривень; а також 500 гривень за вчинення виконавчого напису нотаріусом , загальна сума 59745,94 гривень, та стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір 908,00 гривень.

В обґрунтування позову зазначає, що позивач не згодний з оскаржуваним виконавчим написом, вважає, що його було вчинено з грубим порушенням норм діючого законодавства, в тому числі, Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій; посилається на відсутність доказів безспірності суми заборгованості.

В судове засідання позивач не з`явився, надав заяву про розгляд справи без нього , на задоволенні позову наполягав , проти ухвалення заочного рішення не заперечував.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, відзиву та заперечень проти позову не надав, був належним чином повідомлений про дату та місце судового розгляду.

Третя особа приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, до суду не прибув, пояснень не надав.

Третя особа приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Малкова М.В. в судове засідання не з`явилася, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

В силу приписів ст.223 ЦПК України суд вважає за можливе здійснити розгляд справи по суті за відсутністю її учасників, ухваливши заочне рішення в порядку ст. 280-285 ЦПК України.

Відповідно до ч.2 ст.247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

24 вересня 2013 року між АТ «ОТП Банк» та позивачем ОСОБА_1 був укладений кредитний договір № , відповідно до якого банк надав позивачу споживчий кредит у сумі 40000 гривень зі сплатою 15 % відсотків річних за користування кредитом зі строком дії договору по 24 вересня 2016 року. Даний факт не заперечується сторонами процесу.

05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Малковою М.В. на підставі статей 87-91 Закону України «Про нотаріат» та пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 №1172, вчинений виконавчий напис за реєстровим № 59281 про стягнення з позивача на користь відповідача правонаступника АТ «ОТП Банк» - ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» грошових коштів у розмірі 59245,94 гривень.

На підставі оскаржуваного виконавчого напису від 05 жовтня 2020 року № 59281 постановою приватного виконавця виконавчого округу м.Києва Малковою М.В. 18.01.2021 року відкрито виконавче провадження ВП№ 64171350.

За приписами ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Положеннями ст.39 Закону України «Про нотаріат» визначено, що порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється цим Законом та іншими актами законодавства України.

Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (ст.87 Закону України «Про нотаріат»).

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат», якою визначені умови вчинення виконавчих написів, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

За пп.3.2 п.3 гл.16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172 (далі Перелік №1172).

Відповідно до п.1 Переліку №1172 стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами, а саме, нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Також суд зазначає, що розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» п.2 Переліку №1172 постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі №826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017, та постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07.11.2016 скасовано; визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Верховний Суд у своїй постанові від 12.03.2020 у справі №757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 15.04.2020 у справі №158/2157/17.

За приписами ч.4 ст.263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Враховуючи наведене, суд зазначає, що оскаржений виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Гораєм О.С. 05 жовтня 2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14.

Укладений між АТ «ОТП Банк», правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД», та позивачем кредитний договір № від 24 вересня 2013 року , який був наданий нотаріусу для вчинення спірного виконавчого напису, не посвідчений нотаріально, тому через недотримання умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника наявні підстави для визнання спірного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Нотаріус є публічною особою, якій державою надано повноваження щодо посвідчення прав і фактів, які мають юридичне значення, та вчинення інших нотаріальних дій і метою надання їм юридичної вірогідності. Вчиняючи нотаріальні дії, нотаріус діє неупереджено, він не може діяти в інтересах жодної з осіб - учасника нотаріальної дії. Відсутня і процесуальна заінтересованість нотаріуса в предметі спору та реалізації прийнятого рішення. Спори за позовами про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, про повернення стягнутого за виконавчим написом вирішуються судом у порядку цивільного судочинства за позовами боржників або зазначених осіб до стягувачів, якщо однією зі сторін відповідного спору є фізична особа. За правилами цивільного судочинства як спір про право в позовному провадженні розглядаються позови про оскарження дій нотаріуса щодо вчинення виконавчого напису, коли йдеться виключно про порушення нотаріусом правил вчинення відповідної нотаріальної дії і при цьому позивачем не порушується питання про захист права відповідно до положень цивільного законодавства. Тобто нотаріус не може бути відповідачем у цій категорії справ, оскільки предметом позову є спір про право, зокрема, позивач заперечує наявність у нього суми заборгованості перед кредитором, яка вказана у виконавчому написі. Справи за спорами щодо оскарження вчинених нотаріусами виконавчих написів (про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса) мають розглядатися судами за позовами боржників до стягувачів.

Наведена правова позиція викладена Верховним Судом в постанові від 14.08.2019 у цивільній справі №519/77/18.

Враховуючи викладене, позов підлягає задоволенню.

На підставі ст.141 ЦПК України з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД » на користь позивача підлягають стягненню судові витрати у виді сплаченого судового збору за подання позову в розмірі 908 гривень 00 копійок.

Керуючись статтями 13, 19, 81, 141, 263-265, 280-285 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ :

Цивільний позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД», треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович , приватний виконавець виконавчого округу м.Києва Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати виконавчий напис № 59281 від 05 жовтня 2020 року , вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД» заборгованості за кредитним договором № від 24 вересня 2013 року , укладеного між ОСОБА_1 та АТ « ОТП Банк» , правонаступником на підставі договору відступлення вимог за кредитними договорами № 11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» , у сумі 59245,94 гривень, в тому числі, прострочена заборгованість 32992,60 гривень; прострочена заборгованість за комісією 14708,19 гривень; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 11545,15 гривень; а також 500 гривень за вчинення виконавчого напису нотаріусом , загальна сума 59745,94 гривень, таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю « ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ « АЛАНД» на користь ОСОБА_1 судовий збір 908 гривень 00 копійок.

Заочне рішення може бути переглянуте за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення, або протягом двадцяти днів з дня отримання повного заочного рішення суду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Донецького апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду. Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 358 цього Кодексу.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Веб-адреса цього документу у Єдиному державному реєстрі судових рішень http://reyestr.court.gov.ua/ з посиланням на номер справи.

Суддя О.С.Овчиннікова