КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

справа № 796/150/2018

номер провадження № 22-з/824/225/2020

22 травня 2020 року м. Київ

Київський апеляційний суд у складі судді судової палати з розгляду цивільних справ Саліхова В.В.

секретаря судового засідання: Сидоренко А.Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню за заявою компанії Kerkarino Holdingslimited про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року в справі АС № 132у/2017 за позовом компанії Kerkarino Holdingslimited (Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» (Україна) про стягнення коштів,

в с т а н о в и в:

У липні 2018 року компанія Kerkarino Holdings limited звернулася до суду із заявою, в якій просив:

визнати та надати дозвіл на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-Промисловій палаті України від 06 березня 2018 року у справі АС №132у/2017 за позовом компанії Kerkarino Holdings limited (Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» ( Україна) про стягнення коштів;

видати виконавчий лист про стягнення із Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» ( Україна) на користь компанії Kerkarino Holdings limited (Кіпр) 1000000,00 доларів США суми позики, 593150,68 доларів США процентів річних та 18532,6 долари США арбітражного збору, а всього 1 611 683,28 доларів США (один мільйон шістсот одинадцять тисяч шістсот вісімдесят три долари США двадцять вісім центів);

стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» ( Україна) на користь компанії Kerkarino Holdings limited (Кіпр) 881,00 грн. судового збору.

Ухвалою Київського апеляційного суду від 15 листопада 2018 року заяву задоволено. Визнано і надано дозвіл на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року у справі АС№ 132у/2017 за позовом компанії KerkarinoHoldings limited(Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» (Україна) про стягнення коштів. Видано виконавчий лист про стягнення із Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії Kerkarino Holdingslimited 1 000 000,00 доларів США суми позики, 593 150,68 доларів США процентів річних та 18 532,6 долари США арбітражного збору, а всього 1611683,28 доларів США ( один мільйон шістсот одинадцять тисяч шістсот вісімдесят три долари США двадцять вісім центів). Стягнуто із ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії KerkarinoHoldings limited881,00 грн. судового збору.

21 грудня 2018 року представник компанії Kerkarino Holdings limited отримав виконавчі листи за заявами.

У лютому 2020 року ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» звернулося до суду із заявою про визнання виконавчого листа, виданого Київським апеляційним судом по справі № 796/129/2018 таким, що не підлягає виконанню.

Заяву обґрунтовує тим, що відповідно до Додаткової угоди №3 від 09 січня 2020 року, укладеної між компанією Kerkarino Holdings limited та ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» до договору позики №KEKR-1 від 24 листопада 2011 року позичальником було сплачено на користь стягувача кошти в сумі 1 000 000 дол. США, отже зобов`язання щодо повернення суми позики припинено у зв`язку із його добровільним виконанням боржником.

Вказує, що на підставі домовленістю між сторонами, зобов`язання боржника щодо сплати суми коштів 593 150,68 дол. США процентів річних за договором позики, 18 232,60 долари США арбітражного збору та 881 грн. судового збору було припинено шляхом його прощення стягувачем.

У судовому засіданні представник ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» - Макаров А.А. підтримав свою заяву та просив останню задовольнити.

Компанія Kerkarino Holdings limited свого представника в судове засідання не направила.

Від директора компанії Kerkarino Holdings limited надійшла заява, в якій стягувач просив задовольнити в повному обсязі заяву про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню.

У рішенні ЄСПЛ від 03.04.2008 № 3236/03, § 41«Пономарьов проти України» суд вказав, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження.

Крім того, як наголошує у своїх рішеннях Європейський суд, сторона, яка задіяна в ході судового розгляду, зобов`язана з розумним інтервалом часу сама цікавитись провадженням у її справі, добросовісно користуватись належними їй процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки.

За таких підстав, суд вважає можливим розглянути заяву відповідно до ч. 3 ст. 432 ЦПК України за відсутності представника компаніїKerkarino Holdings limited.

Судом встановлено, що 24 листопада 2011 року між компанією Kerkarino Holdings limitedта ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» було укладено договір позики за умовами якого заявник зобов`язався надати, а ТОВ «КраматорськийФеросплавний завод» зобов`язується прийняти, використати на обумовлені цілі та повернути у встановлений термін позику в сумі 1900 000,00 доларів США (а.с. 33-45).

У п. 11.2 Договору міститься Арбітражне застереження, згідно якого будь-який диспут, суперечка чи вимога, що виникають у зв`язку з цим Договором, включаючи будь-які питання щодо його існування, дійсності або розірвання якщо не врегульований сторонами шляхом дружніх переговорів спір протягом 10 (десяти) робочих днів, передається на розгляд та остаточне вирішення до Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово - промисловій палаті України (м. Київ), який буде розглядати його згідно з власним регламентом. Арбітражний суд буде складатись з одного арбітра, який володіє українською, російською та англійською мовами, що призначається згідно з регламентом. Мовою арбітражного розгляду є українська мова, однак, сторонам має бути дозволено вносити клопотання та надавати пояснення російською або англійською мовами.

21 квітня 2017 року до МКАС при ТПП України надійшла позовна заява компанії KerkarinoHoldingslimited( Республіка Кіпр) до ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» (Україна) про стягнення 1526301,37 доларів США заборгованості, а також відшкодування витрат зі сплати арбітражного збору. Позовні вимоги ґрунтувались на порушеннях при виконанні договору позики №КЕКR -1 від 24 листопада 2011 року.

03 липня 2017 року до МКАС при ТПП України надійшов зустрічний позов ТОВ «Краматорський феросплавний завод» до компанії Kerkarino Holdings limited ( Республіка Кіпр) про визнання договору позики № КЕКR-1від 24 листопада 2011 року недійсним.

Рішенням Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово -промисловій палаті України від 06 березня 2018 року Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний завод»користь компанії Kerkarino Holdings limlted 1 000 000,00 доларів США суми позики, 593 150,68 доларів США процентів річних та 18232,6 долари США арбітражного збору, усього 161 1683,28 доларів США (один мільйон шістсот одинадцять тисяч шістсот вісімдесят три долари США двадцять вісім центів). В задоволені зустрічного позову ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» про визнання договору позики недійсним відмовлено(а. с. 4-32).

04 липня 2018 року компанія Kerkarino Holdings limited звернулась до Апеляційного суду м. Києва із заявою про визнання і надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражу при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року у складі одного арбітра у справі АС № 132у/2017 (а. с. 1-3).

Ухвалою Київського апеляційного суду від 15 листопада 2018 року заяву задоволено. Визнано і надано дозвіл на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року у справі АС № 132у/2017 за позовом компанії KerkarinoHoldings limited(Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» (Україна) про стягнення коштів. Видано виконавчий лист про стягнення із Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії Kerkarino Holdingslimited 1 000 000,00 доларів США суми позики, 593 150,68 доларів США процентів річних та 18 532,6 долари США арбітражного збору, а всього 1 611 683,28 доларів США ( один мільйон шістсот одинадцять тисяч шістсот вісімдесят три долари США двадцять вісім центів). Стягнуто із ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії KerkarinoHoldings limited881,00 грн. судового збору (а. с. 15-164).

21 грудня 2018 року представник компанії Kerkarino Holdings limited отримав виконавчі листи за заявами (а. с. 171).

У лютому 2020 року ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» звернулося до суду із заявою про визнання виконавчого листа, виданого Київським апеляційним судом по справі № 796/129/2018 таким, що не підлягає виконанню.

Зазначає, що відповідно до Додаткової угоди №3 від 09 січня 2020 року, укладеної між компанією Kerkarino Holdings limited та ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» до договору позики №KEKR-1 від 24 листопада 2011 року позичальником було сплачено на користь стягувача кошти в сумі 1 000 000 дол. США, отже зобов`язання щодо повернення суми позики припинено, у зв`язку із його добровільним виконанням боржником. Вказує, що на підставі домовленістю між сторонами, зобов`язання боржника щодо сплати суми коштів 593 150,68 дол. США процентів річних за договором позики, 18 232,60 долари США арбітражного збору та 881 грн. судового збору було припинено шляхом його прощення стягувачем.

Відповідно до ч. 2 ст. 432 ЦПК України суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Наведені підстави для визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, поділяються на дві групи: матеріально-правові (зобов`язання можуть припинятися внаслідок добровільного виконання обов`язку боржником поза межами виконавчого провадження, припинення зобов`язань переданням відступного, зарахуванням, за домовленістю сторін, прощенням боргу, неможливістю виконання) та процесуально-правові, до яких відносяться обставини, що свідчать про помилкову видачу судом виконавчого листа, зокрема: видача виконавчого листа за рішенням, яке не набрало законної сили (крім тих, що підлягають негайному виконанню); коли виконавчий лист виданий помилково за рішенням, яке взагалі не підлягає примусовому виконанню; видача виконавчого листа на підставі ухвали суду про затвердження мирової угоди, яка не передбачала вжиття будь-яких примусових заходів або можливості її примусового виконання і, як наслідок, видачі за нею виконавчого листа; помилкової видачі виконавчого листа, якщо вже після видачі виконавчого листа у справі рішення суду було скасоване; видачі виконавчого листа двічі з одного й того ж питання у разі віднайдення оригіналу виконавчого листа вже після видачі його дубліката; пред`явлення виконавчого листа до виконання вже після закінчення строку на пред`явлення цього листа до виконання.

Наслідком визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню, відповідно до пункту 5 частини першої статті 39 Закону України «Про виконавче провадження» є закінчення виконавчого провадження.

Встановлено, що 09 січня 2020 року між компанією Kerkarino Holdings limited та Товариством з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» було підписано додаткову угоду № 3 до договору позики №KEKR -1 від 24 листопада 2011 року.

Відповідно до пункту п. 1 сторони домовились внести наступні зміни в Договір:

п.п. 1.1. ліміт заборгованості складає USD 1 000 000.00 доларів США.

п.п. 1.2. Пункт 2.1 договору позики викладено в такій редакції: Позикодавець наддав Позичальнику Позику в сумі USD 1000 000.00 доларів США.

п.п. 1.3. Пункт 4.1.2. договору позики викладено в такій редакції: Проценти за користування позикою нараховуються щомісячно в останній день місяця на суму фактично отриманої позики до30 листопада 2017 року. З 01 грудня 2017 року проценти не нараховуються.

п.п. 1.4. пункт 4.1.3. договору позики викладено в такій редакції: сплата нарахованих відсотків нездійснюється згідно Мирової угоди. У зв`язку із підписанням Мирової угоди (справа № 2к/824/9/2018), згідно п. 5 цієї угоди, Позикодавець відмовляється від права вимагати та стягувативсі інші суми, вказані у Рішенні та Ухвалі, а саме 593 150,68 доларів США процентів річних задоговором позики №KEKR -1 від 24 листопада 2011 року та 18 232,6 долари США арбітражного збору та 881,00 ( вісімсот вісімдесят одну гривню) судового збору.

п.п. 1.5. пункт 5.1. Договору викладено в такій редакції: дата остаточного повернення Позики - не пізніше 24січня 2020 року (а. с. 217-218).

Перерахування коштів ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії Kerkarino Holdings limited в сумі 1 000 000,00 доларів США підтверджується копією платіжного документу(а. с. 219).

Операція з перерахунку коштів відбулась 24.01.2020, що відповідає положенням Додаткової угоди № 3 від 09 січня 2020 року до договору позики №KEKR -1 від 24 листопада 2011 року.

При розгляді даної справи, директор компанії Kerkarino Holdings limited подав заяву, в якій підтвердив отримання від ТОВ Краматорський Феросплавний Завод» грошових коштів у сумі 1 000 000,00 доларів США відповідно до додаткової угоди № 3 від 09 січня 2020 року до договору позики №KEKR -1 від 24 листопада 2011 року.

Враховуючи вищезазначені обставини, Боржником ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» 24 січня 2020 року було сплачено на користь компанії Kerkarino Holdings limited кошти в сумі USD 1 000 000.00 доларів США.

Отже зобов`язання щодо повернення суми позики припинено у зв`язку із його добровільним виконанням Боржником.

За наведеного, ТОВ «Краматорський Феросплавний Завод» надано суду належні та допустимі докази на підтвердження добровільного виконання обов`язку боржником поза межами виконавчого провадження, що є підставою відповідно до ст. 432 ЦПК України для визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню повністю.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.432 ЦПК України, суд-

у х в а л и в:

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» про визнання виконавчого листа таким, що не підлягає виконанню за заявою компанії Kerkarino Holdings limited про визнання та надання дозволу на виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року в справі АС № 132у/2017 за позовом компанії Kerkarino Holdings limited (Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» (Україна) про стягнення коштів задовольнити.

Визнати виконавчий лист, що виданий по справі №796/150/2018 для виконання рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 06 березня 2018 року в справі АС № 132у/2017 про стягнення із Товариства з обмеженою відповідальністю «Краматорський Феросплавний Завод» на користь компанії Kerkarino Holdingslimited 1 000 000,00 доларів США суми позики, 593 150,68 доларів США процентів річних та 18 532,6 долари США арбітражного збору, а всього 1 611 683,28 доларів США (один мільйон шістсот одинадцять тисяч шістсот вісімдесят три долари США двадцять вісім центів) такими, що повністю не підлягає виконанню.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Ухвала, якщо вона не буде оскаржена в апеляційному порядку, набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження. У разі подання апеляційної скарги ухвала набирає законної сили після розгляду справи судом апеляційної інстанції.

Повний текст ухвали складено 22.05.2020.

Суддя В.В. Саліхов