ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/1874/20 Справа № 210/1045/18 Суддя у 1-й інстанції - Хлистуненко О. В. Суддя у 2-й інстанції - Барильська А. П.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2020 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді - Барильської А.П.,

суддів - Бондар Я.М., Зубакової В.П.

секретар судового засідання: Євтодій К.С.

сторони:

позивач за первісним позовом та відповідач за зустрічним позовом: ОСОБА_1

відповідач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом: Публічне акціонере товариство «Криворіжгаз», правонаступником якого є Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі, в порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 жовтня 2019 року, яке ухвалено суддею Хлистуненко О.В. у м. Кривому Розі Дніпропетровської області, повне судове рішення складено 16 жовтня 2019 року, -

В С Т А Н О В И В:

В березні 2018 року позивач ОСОБА_1 звернувся з позовом, який згодом уточнив до Публічного акціонерного товариства «Криворіжгаз», (надалі ПАТ «Криворіжгаз»), правонаступником якого є Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» про захист прав споживача, визнання неправомірними дій відповідача з нарахування та зобов`язання сплатити грошові кошти за використання не облікованого природного газу.

В обґрунтування уточнених позовних вимог ОСОБА_1 зазначає, що 11 грудня 2017 року до його будинку за адресою: АДРЕСА_1 прийшли працівники ПАТ «Криворіжгаз» з метою перевірки показань лічильника газу. Він надав доступ до газового лічильника для звірки показників лічильника, після чого 13 грудня 2017 року до нього знову з`явились представники ПАТ «Криворіжгаз» та повідомили, що було виявлено механічне втручання в роботу лічильника, а тому виникла необхідність здійснення демонтажу лічильника для направлення його на експертизу. Згідно Акту №2832 було виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника шляхом пошкодження охоронної пломби. Відповідно до Акту від 13 грудня 2017 року про демонтаж засобу вимірювальної техніки, лічильник було демонтовано та в Акті не зазначено про будь-які пошкоджені пломби, хоча міститься графа «наявність та цілісність пломб» та є наявний сторонній предмет у вихідному патрубку. Проте, яким чином було встановлено наявність предмету, не здійснюючи розборку приладу, ОСОБА_1 не зрозуміло. Вважає, що твердження щодо наявності стороннього предмету вносилися виключно на безпідставному і не обґрунтованому та суб`єктивному баченні працівників ПАТ «Криворіжгаз». Після демонтажу лічильника було прийнято рішення про призначення позапланової експертизи. Прибувши до приміщення ПАТ «Криворіжгаз» для того, щоб дізнатись про дату, час та місце проведення експертизи лічильника, позивачу такої інформації надано не було та повідомлено про втручання в роботу лічильника газу, наявність стороннього предмету. 24 січня 2018 року на його адресу надійшов лист та повідомлено про нарахування не облікового природного газу та його вартості, відповідно вимог КГС, у сумі 149 675,92 грн. Вважає такими діями працівників відповідача порушені його права, тому просив суд визнати неправомірними дії ПАТ «Криворіжгаз» по нарахуванню та зобов`язанню ОСОБА_1 сплатити грошові кошти за використання не облікованого природного газу в розмірі 149 675,92 грн.

В квітні 2018 року відповідач за первісним позовом ПАТ «Криворіжгаз» звернувся з зустрічним позовом до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за не облікований (донарахований) об`єм природного газу.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог зазначає, що ОСОБА_1 є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Домоволодіння за зазначеною адресою устатковане газовою плитою, опалювальним приладом, лічильником газу. 11 грудня 2017 року за зазначеною адресою представниками ПАТ «Криворіжгаз» було складено Акт про порушення №2832, відповідно до якого було встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної мережі та в роботу лічильника газу. 13 грудня 2017 року в присутності ОСОБА_1 представниками ПАТ «Криворіжгаз» складено протокол про направлення ЗВТ на експертизу №0691, відповідно до якого газовий лічильник Премагаз МКМ G6, заводський №284744, демонтовано та направлено на експертизу та ОСОБА_1 відмовився від підписання Акта про порушення, що підтверджується відеозаписом. З супровідним листом від 13 грудня 2017 року споживачу направлено другий примірник Акту про порушення, Акту про демонтаж засобу вимірювальної техніки, Акту про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, протоколу про направлення ЗВТ на експертизу. 13 грудня 2017 року комісією у складі представників ПАТ «Криворіжгаз» за участю представника ДП «Кривбасстандартметрологія» та в присутності ОСОБА_1 було проведено експертизу вищезазначеного лічильника, за результатами якої складено Акт експертизи лічильника газу №241. При проведення експертизи виявлено порушення: всередині лічильника на колекторі вимірювального механізму біля вихідного патрубка виявлено отвір, у якому знаходиться сторонній предмет, а саме, медичний шприц, із закріпленим на ньому магнітом. Порушення здійснені прихованими заходами. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації. 04 січня 2018 року на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення, в присутності ОСОБА_1 , вищезазначений Акт про порушення було задоволено, здійснено нарахування не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв та кількості зареєстрованих осіб за період з 13 грудня 2016 року до 13 грудня 2017 року, тобто 12 місяців в розмірі 149 675,92 грн. ОСОБА_1 , в установленому порядку, 24 січня 2018 року було направлено рахунок на оплату не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу від 04 січня 2018 року, однак сплата боргу не здійснена. Тому, просили суд стягнути з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Криворіжгаз» заборгованість в сумі 149 675,92 грн. та судовий збір у сумі 2 245,14 грн.

12 серпня 2019 року ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області замінено відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом ПАТ «Криворіжгаз» на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз».

Рішенням Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 жовтня 2019 року позовні вимоги ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» про захист прав споживача, визнання неправомірними дій відповідача з нарахування та зобов`язання сплатити грошові кошти за використання не облікованого природного газу залишено без задоволення.

Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за не облікований (донарахований) об`єм природного газу задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце реєстрації: АДРЕСА_1 , на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», заборгованість в розмірі 149 675 гривень 92 копійки.

Стягнуто з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце реєстрації: АДРЕСА_1 , на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» судовий збір в розмірі 2 245 гривень 14 копійок.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення про задоволення його позовних вимог та відмову у задоволенні зустрічних позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз».

Вважає, що суд не надав належної оцінки поясненням свідків, оскільки вони були зацікавленими особами, були працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та дані особи не є спеціалістами в галузі внутрішньої будови лічильника.

Зазначає про те, що в Акті про проведення експертизи газового лічильника було зазначено, що ОСОБА_1 від підпису відмовився, однак він взагалі не був присутнім при проведенні даної експертизи, що суттєво порушило право ОСОБА_1 на прийняття участі в здійсненні незалежної експертизи.

Крім того зауважує на те, що судом не взято до уваги, що при огляді пломб лічильника ніяких пошкоджень виявлено не було та в Акті було зазначено, що пломби цілісні.

На думку апелянта судом першої інстанції не було встановлено факту пошкодження пломби на лічильнику, не доведено факт стороннього предмету в середині лічильника і відсутні відео докази проведення експертизи лічильника, наказ про призначення та проведення експертизи не надавався, повноваження членів комісії, уповноважених на здійснення перевірки, не підтверджувались ніякими документами.

Звертає увагу на те, що залишився неспростовним факт того, що лічильник демонтувався та направлявся на перевірку, присутності ОСОБА_1 . Акт про демонтаж лічильника не складався, в сейф пакет не упаковувався та стороннього предмету виявлено не було.

Зазначає про те, що Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» не склав та не надав суду першої інстанції Акт розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

У відзиві на апеляційну скаргу позивача за первісним позовом Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» просить рішення суду залишити без змін, оскільки судом надана оцінка доказам з дотриманням вимог чинного законодавства України, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, тому вважають, що рішення суду ухвалено з дотриманням норм процесуального і матеріального права, тому апеляційну скаргу просять залишити без задоволення.

Заслухавши суддю-доповідача, представника позивача за первісним позовом ОСОБА_1 , - ОСОБА_2 , який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», який є правонаступником ПАТ «Криворіжгаз» - Мартинову Н.Ю., яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, просила рішення суду залишити без задоволення, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги, відзиву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на апеляційну скаргу позивача за первісним позовом, за наявними у справі матеріалами, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, з наступних підстав.

Судом встановлено та з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 є побутовим споживачем послуги з розподілу природного газу, яка надається АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» за адресою: АДРЕСА_1 , де встановлені газові прилади: дві плити та два опалювальних прилада, всього у даному домоволодінні зареєстровано дві особи, позивач та ОСОБА_3 , опалювальна площа будинку 390,09 м2 (том №1 а.с. 50-51)

За адресою АДРЕСА_1 11 грудня 2017 року представниками ПАТ "Криворіжгаз", правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» було складено Акт про порушення №2832, відповідно до якого встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної мережі та в роботу лічильника газу, а саме: пошкодження охоронної пломби ПАТ «Криворіжгаз» - «Граніт» С14204845 БСГ, деформація пломбувального дроту, внаслідок чого є вільний доступ та ознаки демонтажу лічильника з газопроводу (накидні гайки зі слідами розкручування). Пломбувальний матеріал лише накинутий на гайку вводу та не заважає демонтажу лічильника із газопроводу та наявні ознаки пошкодження лічильника газу, а саме його вимірювального механізму. В середині корпусу лічильника наявний сторонній предмет біля вихідного патрубку, який реагує на магніт та зупиняє роботу лічильника при фактичній витраті газу. Порушення здійснено прихованими заходами. У демонтажі лічильника споживач відмовив та заборонив встановити додаткові пломби на його лічильник, тому пломби наліпки встановлені на двері стального коробу у кількості чотирьох штук. Від підпису Акту ОСОБА_1 відмовився (том №1 а.с. 52-55).

13 грудня 2017 року за адресою проживання ОСОБА_1 представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», який є правонаступником ПАТ «Криворіжгаз» демонтовано лічильник для проведення експертизи, про що складено Акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи №2832. Від підпису в Акті споживач ОСОБА_1 відмовився (том №1 а.с.60).

Відповідно до протоколу №0691 від 13 грудня 2017 року про направлення ЗВТ на експертизу представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз, який є правонаступником ПАТ «Криворіжгаз» газовий лічильник МКМ G6, заводський №284744, демонтовано та направлено на експертизу та зазначено, що експертиза буде проводитись 13 грудня 2017 року о 15:30 год. Згідно протоколу, споживач ОСОБА_1 від підпису в протоколі відмовився (том №1 а.с. 62-зворот).

13 грудня 2017 року в присутності ОСОБА_1 проведено експертизу лічильника газу МКМ G6 заводський №284744, за результатами якої складно Акт №241, відповідно до якого виявлено порушення: «всередині лічильника на колекторі вимірювального механізму біля вихідного патрубка виявлено отвір, у якому знаходиться сторонній предмет, а саме медичний шприц, із закріпленим на ньому магнітом. Порушення здійснені прихованими заходами. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації». Як вбачається з Акту від підпису в акті ОСОБА_1 відмовився (том №1 а.с. 63).

Відповідно до довідки від 13 грудня 2017 року Державного підприємства «Дніпропетровський регіональний державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації» № Т-ДН-7217/17 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, підставою для визнання ЗВТ непридатним є те, що в середині лічильника виявлено сторонній предмет (шприц), встановлений в отвір, не передбачений заводом виробником» (том №1 а.с. 64).

Відповідно до Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу ПАТ "Криворіжгаз", правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» сума збитків, завданих ОСОБА_1 , розрахованих за період з 13 грудня 2016 року по 13 грудня 2017 року, становить 149 675,92 грн. ( том №1 а.с. 68).

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 суд першої інстанції виходив з того, що в діях відповідача АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» відсутні порушення вимог чинного законодавства, оскільки Акт про порушення № 2832 від 11 грудня 2017 року складений у відповідності до вимог Кодексу газорозподільних систем, демонтаж лічильнику газу для проведення експертизи, рішення комісії і рахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості прийняті у межах повноважень комісії, а факт несанкціонованого втручання позивача в роботу лічильника, шляхом встановлення в отвір шприца, доведений належними та допустимими доказами.

Ухвалюючи рішення про задоволення зустрічних позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», який є правонаступником ПАТ «Криворіжгаз», суд першої інстанції виходив з доведеності факту порушення споживачем Кодексу газорозподільних систем та обов`язку відповідача за зустрічним позовом, як власника, нести відповідальність у вигляді сплати збитків.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Спір між сторонами виник з приводу наявності підстав для сплати споживачем донарахованих збитків внаслідок порушення Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до частини 1 статті 22 ЦК України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Згідно частини 1 статті 714 ЦК України, за договором постачання енергетичних та інших ресурсів через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За приписами статті 40 Закону України «Про ринок природного газу», розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, затверджено Кодекс газорозподільних систем, яким визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі, шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу.

Згідно з пунктом 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

У разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Згідно глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається Акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

До Акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в Акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в Акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

На дату складання Акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання Акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в Акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним Актом про усунення порушення.

Під час складання Акта про порушення, акта про усунення порушення, Акта про припинення/відновлення газопостачання, тощо, представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні Акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього Акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений Акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду Акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією Акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення Акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Згідно підпункту 3.1.3 «Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619, лічильники газу під час експлуатації підлягають експертизі в таких випадках: у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника.

За змістом пунктів 3.2.-3.3 Положення, у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках за формою, наведеною у додатку 1. Один примірник акта про виявлені порушення залишається у споживача, а другий - залишається у представника газопостачальної (газотранспортної) організації.

Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.

Відшкодування збитків здійснюється згідно з Порядком відшкодування збитків, завданих газопостачальній або газотранспортній організації внаслідок порушення споживачем природного газу Правил надання населенню послуг з газопостачання .

У разі відмови споживача від підпису в акті про виявлені порушення представником газопостачальної (газотранспортної) організації робиться відповідний запис.

При наявності Акта про виявлені порушення або заяви споживача про проведення експертизи лічильника газу газопостачальна (газотранспортна) організація зобов`язана протягом трьох робочих днів у містах та п`яти робочих днів у сільській місцевості віддати реєстрації заяви або акта про виявлені порушення у відповідних журналах реєстрації газопостачальної (газотранспортної) організації демонтувати та відправити лічильник газу на експертизу.

Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи.

У присутності споживача лічильник пакується представником газопостачальної (газотранспортної) організації в пакет з поліетилену або з іншого цупкого матеріалу, який опломбовується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації.

Представник газопостачальної (газотранспортної) організації спільно із споживачем складають та підписують акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи.

У разі демонтажу лічильника газу на підставі Акта про виявлені порушення на період проведення експертизи газопостачальна (газотранспортна) організація при демонтажі лічильника газу зобов`язана безкоштовно встановити на його місце лічильник газу з власного обмінного фонду.

Демонтований лічильник газу доставляється на місце проведення експертизи представником газопостачальної (газотранспортної) організації або споживачем (на його бажання), про що робиться відповідний запис в акті про демонтаж лічильника газу.

Експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу. При неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач має право дати письмову згоду на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.

Як вбачається із матеріалів справи, під час перевірки домоволодіння ОСОБА_1 11 грудня 2017 року, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , було встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної мережі та в роботу лічильника газу, про що складено Акт №2832 від 11 грудня 2017 року (а.с. 52-55).

У зв`язку з виявленими порушеннями представниками ПАТ «Криворіжгаз» було демонтовано лічильник газу для проведення експертизи, про що було складено відповідний Акт №2832 від 13 грудня 2017 року, від підпису якого відповідач відмовився, про що в Акті зроблено відмітку.(а.с. 61).

13 грудня 2017 року під час зовнішнього огляду лічильника газу, у момент проведення експертизи, комісією було встановлено, що всередині лічильника на колекторі вимірювального механізму біля вихідного патрубка виявлено отвір у якому знаходиться сторонній предмет, а саме медичний шприц із закріпленням на ньому магнітом, про що складено Акт №241, від підписання якого відповідач відмовився, про що в акті зроблено відмітку. Акт експертизи було направлено відповідачу поштою (а.с. 18-20).

Також 20 листопада 2018 року державним повірником Державного підприємства «Дніпровський регіональний державний науково технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації» видана довідка № 31-0/6414/30 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки до застосування, а саме пошкоджений відліковий пристрій лічильника (а.с. 63,66).

Згідно рішення комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем (далі - КГС) по Акту про порушення №2832 від 11 грудня 2017 року та по акту експертизи №241 від 13 грудня 2017 року було проведено розрахунок завданих збитків та не облікованого, донарахованого об`єму та обсягу природного газу за період з 13 грудня 2016 року по 13 грудня 2017 року та складено Акт-розрахунок від 04 січня 2018 року на підставі Акта про порушення №2832 від 11 грудня 2017 року, та відповідно до якого розрахункова вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за вказаний період склала 149 675,92 за об`єм 1688,19 м3 (а.с. 68) виходячи з розрахунку, наданого позивачем (а.с. 51), який не спростовано відповідачем по справі. Вказаний розрахунок перевірено колегією суддів, колегія вважає його вірним та погоджується з ним, оскільки розрахунок проведений відповідно до вимог п. 1 глава З Розділу 11 Кодексу ГРС, згідно якого якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

На підставі наведеного вище колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що факт порушення відповідачем Кодексу газорозподільних систем знайшов своє підтвердження та з відповідача на користь позивача підлягає стягненню заборгованість за не облікований (донарахований) об`єм природного газу.

Не можуть бути підставою для скасування рішення суду першої інстанції доводи апеляційної скарги відповідача про те, що судом не взято до уваги, що при огляді пломб лічильника ніяких пошкоджень виявлено не було та в Акті було зазначено, що пломби цілісні, оскільки як вбачається з матеріалів справи, відповідно до Акту про порушення №2832, від 11 грудня 2017 року свстановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної мережі та в роботу лічильника газу, а саме: пошкодження охоронної пломби ПАТ «Криворіжгаз» - «Граніт» С14204845 БСГ, деформація пломбувального дроту, внаслідок чого є вільний доступ та ознаки демонтажу лічильника з газопроводу (накидні гайки зі слідами розкручування). Пломбувальний матеріал лише накинутий на гайку вводу та не заважає демонтажу лічильника із газопроводу та наявні ознаки пошкодження лічильника газу, а саме його вимірювального механізму. В середині корпусу лічильника наявний сторонній предмет біля вихідного патрубку, який реагує на магніт та зупиняє роботу лічильника при фактичній витраті газу. Порушення здійснено прихованими заходами. У демонтажі лічильника споживач відмовив та заборонив встановити додаткові пломби на його лічильник, тому пломби наліпки встановлені на двері стального коробу у кількості чотирьох штук. Від підпису Акту ОСОБА_1 відмовився, про що в Акті зроблено відмітку.

Колегія суддів не бере до уваги доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 про те, що суд не надав належної оцінки поясненням свідків, оскільки вони були зацікавленими особами і були працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та дані особи не є спеціалістами в галузі внутрішньої будови лічильника, оскільки як вбачається з матеріалів справи, допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_4 , яка є провідним фахівцем відділу економічної безпеки ПАТ «Криворіжгаз», правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та до обов`язків якої входить аналіз споживання об`єму природного газу та суд навів у рішенні узагальнені покази свідка і дав їм оцінку, та зазначені покази узгоджуються з матеріалами справи та підтверджують факт несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в лічильник газу.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 про те, що судом першої інстанції не було встановлено факту пошкодження пломби на лічильнику, не доведено факт стороннього предмету у середині лічильника, оскільки, як вбачається з матеріалів справи, відповідно до Акту про порушення №2832 від 11 грудня 2017 року, встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціонований відбір природного газу споживачем шляхом несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної мережі та в роботу лічильника газу, а саме: пошкодження охоронної пломби ПАТ «Криворіжгаз» - «Граніт» С14204845 БСГ, деформація пломбувального дроту, відповідно до Акту №241 від 13 грудня 2017 року в присутності ОСОБА_1 проведено експертизу лічильника газу МКМ G6 заводський №284744 та виявлено порушення, а саме: «всередині лічильника на колекторі вимірювального механізму біля вихідного патрубка виявлено отвір, у якому знаходиться сторонній предмет, а саме медичний шприц, із закріпленим на ньому магнітом. Порушення здійснені прихованими заходами. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації». Як вбачається з Акту від підпису в акті ОСОБА_1 відмовився, відповідно до довідки від 13 грудня 2017 року Державного підприємства «Дніпропетровський регіональний державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації» № Т-ДН-7217/17 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, підставою для визнання ЗВТ непридатним є те, що в середині лічильника виявлено сторонній предмет (шприц), встановлений в отвір, не передбачений заводом виробником» .

На підставі вищевикладеного колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що факт порушення ОСОБА_1 . Кодексу газорозподільних систем знайшов своє підтвердження та з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Криворіжгаз», правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»підлягає стягненню заборгованість за не облікований (донарахований) об`єм природного газу.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 про те, що відсутні відеодокази проведення експертизи лічильника, наказ про призначення та проведення експертизи не надавався, повноваження членів комісії уповноважених на здійснення перевірки не підтверджувались ніякими документами, оскільки проведення відеозйомки експертизи лічильника не передбачено «Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619, натомість, як вбачається з матеріалів справи 13 грудня 2017 року в присутності ОСОБА_1 та комісії у складі голови комісії - ОСОБА_5 , представника ДП «Кривбасстандартметрологія» - Михайлової А.І., провідного фахівця ВЕБ Трішиної О.А., начальника відділу Сиротюк Г.В., представника юридичного управління Гришко С.В., старшого менеджера ОСОБА_6 та слюсаря КВП та А Ніколаєва І.В. проведено експертизу лічильника газу МКМ G6 заводський №284744, за результатами якої складно Акт №241, відповідно до якого виявлено порушення: «всередині лічильника на колекторі вимірювального механізму біля вихідного патрубка виявлено отвір, у якому знаходиться сторонній предмет, а саме медичний шприц, із закріпленим на ньому магнітом. Порушення здійснені прихованими заходами. Дані порушення є наслідком несанкціонованого втручання в роботу лічильника та призвели до недостовірності показів. Лічильник непридатний до подальшої експлуатації». Як вбачається з Акту від підпису ОСОБА_1 відмовився, про що в Акті зроблено відмітку.

Колегія суддів не бере до уваги доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 про те, що залишився неспростовним факт того, що лічильник демонтувався та направлявся на перевірку, так як в присутності ОСОБА_1 . Акт про демонтаж лічильника не складався, в сейф пакет не упаковувався та стороннього предмету виявлено не було, оскільки як вбачається з матеріалів справи, відповідно до Акту про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи №2832 від 13 грудня 2017 року демонтовано та упаковано лічильник для проведення експертизи, про що складено Акт, від підпису в Акті споживач ОСОБА_1 відмовився, про що в Акті зроблено відмітку (том №1 а.с.60).

Відповідно до протоколу №0691 від 13 грудня 2017 року про направлення ЗВТ на експертизу представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз, який є правонаступником ПАТ «Криворіжгаз» газовий лічильник МКМ G6, заводський №284744, демонтовано та направлено на експертизу та зазначено, що експертиза буде проводитись 13 грудня 2017 року о 15:30 год. Згідно протоколу, споживач ОСОБА_1 від підпису в протоколі відмовився, про що в протоколі зроблено відмітку (том №1 а.с. 62-зворот).

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 про те, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» не склав та не надав до суду першої інстанції Акт розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, оскільки матеріали справи містять Розрахунок необлікованого об`єму природного газу, який виконано згідно Акту про порушення № 2832 від 11 грудня 2017 року відповідно до п. 1 глава 3 Розділу 11 Кодексу ГРС (том № 1 а.с. 50).

Колегія суддів не бере до уваги посилання представника ОСОБА_1 ОСОБА_2 в суді апеляційної інстанції про те, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»надав невірний розрахунок заборгованості, оскільки як вбачається з матеріалів справи розрахунок здійснений з урахуванням п. 1 глави 3 Розділу 11 Кодексу ГРС відповідно до якого у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм не облікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу, який виявився пошкодженим, але не більше 12 місяців, тому у зв`язку з тим, що було порушення прихованим способом відповідачу зробили розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв ОСОБА_1 та кількості зареєстрованих осіб з 13 грудня 2016 року, тобто з дня встановлення лічильника по 13 грудня 2017 року, тобто до закриття балансового періоду в розмірі 149 675,92 грн.

Відповідно до ст. 526, п. 4 ч. 1 ст. 611 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема - відшкодування збитків.

На підставі наведеного вище, колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»та стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» заборгованості за не облікований (донарахований) об`єм природного газу в розмірі 149 675,92 грн.

Отже, вирішуючи спір, суд першої інстанції в достатньо повному обсязі встановив права і обов`язки сторін, що брали участь у справі, обставини справи, перевірив доводи і заперечення сторін, дав їм належну правову оцінку, ухвалив рішення, яке відповідає вимогам закону. Висновки суду обґрунтовані і підтверджуються письмовими доказами.

Суд не допустив порушень матеріального або процесуального закону, які могли б бути підставою для скасування рішення суду, а доводи апеляційної скарги не спростовують зроблених в оскаржуваному рішенні висновків, тому колегія суддів вважає, що підстави для його скасування і задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 375, ст.ст. 381, 382 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 жовтня 2019 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повне судове рішення складено 04 вересня 2020 року.

Головуючий:

Судді: