Житомирський апеляційний суд
Справа №296/6433/19 Головуючий у 1-й інст. Драч Ю. І.
Категорія 84 Доповідач Шевчук А. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 вересня 2020 року Житомирський апеляційний суд у складі:

головуючої судді Шевчук А.М.,

суддів: Талько О.Б., Коломієць О.С.,

з участю секретаря судового засідання Баліцької Т.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі

цивільну справу №296/6433/19 за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Житомиргаз» про визнання протиправним та скасування рішення, відшкодування моральної шкоди

за апеляційною скаргою представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2

на рішення Корольовського районного суду м. Житомира від 19 лютого 2020 року, яке ухвалене під головуванням судді Драча Ю.І. у м. Житомирі,

в с т а н о в и в:

У липні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Житомиргаз» (надалі - ПАТ «Житомиргаз). Просив: поновити строк звернення до суду з даним позовом; визнати протиправним та скасувати рішення від 27 березня 2019 року №46 комісії ПАТ «Житомиргаз» із розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу відносно позивача про донарахування заборгованості за спожитий газ в сумі 44 378,89 грн.; зобов`язати відповідача відновити (підключити) газопостачання до належної позивачу квартири АДРЕСА_1 ; у відшкодування моральної шкоди стягнути 25 000 грн. Свої вимоги обґрунтовував тим, що є власником квартири АДРЕСА_1 . Працівниками відповідача 01 червня 2007 року в побутовому приміщенні будинку було встановлено лічильник газу марки «Самгаз» для обліку спожитого природного газу при користуванні газовою плитою. У вересні 2009 року в цьому ж приміщенні він розмістив літню кухню та кімнату для бані, у зв`язку із чим газову плиту демонтував та замість неї встановив газову колонку «Індом», котел та газову горілку з котла «КЧМ» для нагріву каміння в бані. Щомісяця споживання газу вказаними приладами не перевищувало 25 м.куб. Планову перевірку лічильника газу відповідач здійснив 28 квітня 2014 року. Після проведеної перевірки, не заявивши до нього претензій, 30 квітня 2014 року працівники відповідача встановили лічильник на місце. 20 червня 2018 року представник відповідач здійснила повторну контрольну перевірку лічильника газу, записала його показники, а також перевірила роботу газової колонки і котла, за результатами якої складено акт про відсутність порушень та зауважень. У нічний час на 05 лютого 2019 року в приміщенні бані сталася пожежа, внаслідок якої газова колонка і котел знищені вогнем. Того ж дня прибули представники відповідача для огляду приміщення бані та перевірки роботи газових приладів. Після огляду приміщення останні склали акт №1472 про порушення розділу №11 глави 2 п.1.5 Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване підключення газових приладів (колонки та котла). 13 лютого 2019 року представники відповідача самовільно без повідомлення і його присутності відключили газопостачання до належної йому квартири. Не погодившись із такими діями відповідача, він неодноразово звертався до ПАТ «Житомиргаз» для отримання пояснень про причини відключення його квартири від газопостачання, але реагування не послідувало, хоча на вулиці було 10 градусів морозу. З власної ініціативи 20 лютого 2019 року представники відповідача, не пояснюючи причин, підключили газопостачання до належної йому квартири, при цьому було демонтовано лічильник із метою його перевірки. 27 лютого 2019 року розпочалося засідання комісії з розгляду акту від 05 лютого 2019 року №1472, яке було перенесено через відсутність у розпорядженні комісії висновків експертизи перевірки газового лічильника. 20 березня 2019 року представник відповідача встановив у його квартирі лічильник газу, який за результатами перевірки був придатний до експлуатації. Зовнішнього втручання в роботу лічильника виявлено не було. 27 березня 2019 року засідання комісії продовжилося, а 24 червня 2019 року він отримав витяг із рішення комісії від 27 березня 2019 року №46. За висновками комісії йому було припинено газопостачання до домоволодіння з 16 травня 2019 року в зв`язку з заборгованістю за спожитий природний газ в сумі 44 378,89 грн. Заборгованість нарахована на підставі акту від 05 лютого 2019 року №1472 про порушення ним розділу №11 глави 2 п.1.5 Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване підключення газових приладів. Незрозумілим залишається питання - заборгованість виникла за спожитий газ чи як штрафна санкція за несанкціоноване підключення газових приладів (колонки та котла). Будь-якої заборгованості по оплаті газу він не має, акти з цього приводу не складалися. Висновки комісії не відповідають змісту акту від 05 лютого 2019 року №1472. До нього застосовуються штрафні санкції як за заборгованість плати за спожитий газ. Представникам відповідача про несанкціоноване підключення газових приладів (колонки та котла) в його домоволодінні було достовірно відомо з 2009 року, що доводиться актами перевірок від 28 квітня 2014 року та 20 липня 2018 року, але за наслідками перевірок будь-яких порушень із установки та експлуатації газових установок виявлено не було. Акт про порушення за несанкціоноване підключення газових приладів (колонки та котла) був складений через 10 років, хоча адміністративне стягнення може бути накладено не пізніше як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а тому вважає рішення комісії від 27 березня 2019 року №46 незаконним. У зв`язку з неправомірними діями відповідача зазнав моральної шкоди, яка полягає в емоційних стражданнях, пов`язаних із відмовою відповідача поновити послуги з газопостачання, а у подальшому температурою у будинку не вище +8-10°С та необхідністю закуповувати дрова та вугілля, щоб зігріти будинок, що потребувало додаткових матеріальних витрат та емоційних сил і призвело до погіршення стану здоров`я людини похилого віку.

Рішенням Корольовського районного суду м. Житомира від 19 лютого 2020 року позивачу поновлено строки звернення до суду та відмовлено у задоволенні позову.

Не погодившись із рішенням суду першої інстанції, представник ОСОБА_1 - ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу. Посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити у повному обсязі. Зазначає, що встановлення газової колонки та газової горілки з котла для нагріву каміння в бані відбулося у вересні 2009 року. Відповідачу про це було відомо з 2014 року, що підтверджується актами від 28 квітня 2014 року та 20 липня 2018 року, за висновками яких порушень виявлено не було. Кодекс газорозподільних систем прийнято 01 квітня 2016 року і такий не має зворотної дії в часі. Вважає, що рішення комісії від 27 березня 2019 року №46 суперечить положенням ст.38 КУпАП, оскільки адміністративне стягнення може бути накладене не пізніше як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при тривалому правопорушенні - два місяці з дня його виявлення.

Представник Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Житомиргаз» (ідентифікаційний код 03344071) (нове найменування Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» (ідентифікаційний код 03344071)) подала відзив на апеляційну скаргу, у якому просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Зокрема наголошує на тому, що позивачем не надано жодного доказу правомірності встановлення газових приладів при заміні газового обладнання. Комісія розглянула акт про порушення та прийняла рішення про його затвердження з наступним проведенням нарахування.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції відповідно до положень ст.367 ЦПК України, колегія суддів апеляційного суду доходить до висновку, що апеляційна скарга не може бути задоволена з наступних підстав.

Чинне законодавство під оператором газорозподільчої системи (Оператором ГРМ) розуміє суб`єкта господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Відповідно до змісту пункту 1.1 статуту Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» дана юридична особа є новим найменуванням Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз», ідентифікаційний код суб`єкта - 03344071 не змінювався (а.с.33). АТ «Житомиргаз» згідно з отриманої ліцензії з 01 липня 2015 року надає послуги виключно по розподілу природного газу та виступає як Оператор газорозподільних систем (Оператор ГРМ).

Споживач природного газу (споживач) це фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний гази на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу.

За адресою: АДРЕСА_1 на ім`я позивача ОСОБА_1 відкрито два особових рахунка: 1) в житловому будинку особовий рахунок № НОМЕР_1 , зареєстровані газові прилади: газова поверхня - 1 шт., газовий котел «Данко» - 1 шт., колонка «Воsh» - 1 шт. Облік розподіленого природного газу до 13 лютого 2019 року в будинку здійснювався згідно з показників газового лічильника G 4 заводський №00369271, а з 23 травня 2019 року облік природного газу здійснюється згідно з показників газового лічильника G 4 заводський №11990320; 2) в приміщенні - літня кухня - особовий рахунок № НОМЕР_2 , зареєстровані газові прилади: газова плита - 1 шт. Облік розподіленого природного газу здійснювався згідно з показників газового лічильника G 4 заводський №2754004.

Відповідно до п.7 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільчих систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2494, фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплати рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Приймаючи до уваги фактичне споживання позивачем природного газу, останній здійснив приєднання до умов Типового договору розподілу природного газу, який затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2498.

Відповідно до п.1.1 Типового договору розподілу природного газу даний Договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ, в якості якого виступило АТ «Житомиргаз», обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Так, після пожежі за адресою: АДРЕСА_1 уповноваженими працівниками ПАТ «Житомиргаз» 05 лютого 2019 року в присутності власника ОСОБА_1 було здійснено обстеження приміщення бані (літньої кухні) та зафіксовано, що встановлені газові прилади не відповідають даним АТ «Житомиргаз», а саме: замість газової плити встановлені колонка та УГОП. За наслідками складено акт про порушення розділу ХІ глави ІІ п.1.5 Кодексу газорозподільчих систем - несанкціоноване підключення газових приладів (УГОП, колонка) (а.с.16).

Відповідно до підпункту 5 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (газорозподільчої мережі) (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить: несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Несанкціоноване підключення газових приладів - самовільне під`єднання споживачем газових приладів чи пристроїв (устаткування) на об`єкті, який обліковується за нормами споживання, або внаслідок під`єднання яких перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Самовільним під`єднанням є під`єднання газових приладів чи пристроїв до газових мереж внутрішнього газопостачання об`єкта споживача з порушення встановленої законодавством процедури.

Під газовим обладнанням житлових будинків слід розуміти газові прилади і пристрої, апарати та агрегати (повної заводської готовності), які використовують газ як паливо для приготування їжі, гарячого водопостачання та опалення.

Вузол обліку це сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Посилання у апеляційній скарзі на те, що відповідачу про встановлення газової колонки та газової горілки з котла для нагріву каміння в бані було відомо з 2014 року, що підтверджується актами від 28 квітня 2014 року та 20 липня 2018 року, за висновками яких порушень виявлено не було, спростовуються приписами пункту 5.5 глави 5 розділу V Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, за змістом якого заміна газового обладнання виконується за заявою власника (орендаря (наймача)) до газорозподільного підприємства суб`єктом господарювання, який має дозвіл на виконання зазначених робіт, виданий центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю.

Заміна обладнання має оформлюватися ескізом у разі заміни газового обладнання без зміни функціонального призначення, потужності та системи димовідведення. В інших випадках - з оформленням виконавчо-технічної документації.

Відключення газу перед заміною газового обладнання здійснюється газорозподільним підприємством за заявою власника (балансоутримувача та/або орендаря (наймача)). Пуск газу після заміни газового обладнання проводиться газорозподільним підприємством за зверненням власника (балансоутимувача та/або орендаря (наймача)) після проведення інструктажу із безпечної його експлуатації.

Документи щодо заміни газового обладнання передаються до архіву газорозподільного підприємства.

Позивачем не спростовані обставини відсутності вищевказаних документів щодо демонтажу газової плити та встановлення колонки і УГОП. Отже, ОСОБА_1 здійснив переобладнання без оформлення технічної документації та відома позивача, тобто самостійно, що підтверджується технічною документацією на проведення газифікації будинку позивача, до якої не внесені зміни щодо проведення реконструкції, тобто процедура дотримана не була, оскільки відсутня заява позивача до газорозподільчого підприємства щодо необхідності внесення змін в існуюче газове обладнання, не оформлялася виконавчо-технічна документація, відсутні акти про пуск газу після заміни газового обладнання тощо.

Отже, позивачем належними та допустимими доказами не доведено відсутності факту несанкціонованого підключення газових приладів, а відтак неправомірності акту про порушення від 05 лютого 2019 року №1472.

Окрім того, з дотриманням вимог пунктів 2,3 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем акт про порушення складений у присутності ОСОБА_1 , у двох примірниках та позивач акт підписав із зауваженнями. Одночасно із цим акт містить посилання на час та місце його розгляду комісією АТ «Житомиргаз» по розгляду актів про порушення.

Пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем врегульовано, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визнає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Так, пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем передбачено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень щодо, або скасування акта про порушення.

Приймаючи до уваги вищевикладене щодо вчинення позивачем порушення Кодексу газорозподільчих систем, яке правильно кваліфіковане за п.п. 5 п.1 глави 2 розділу ХІ як несанкціоноване підключення газових приладів, комісія з розгляду актів про порушення правомірно задовольнила акт про порушення від 05 лютого 2019 року №1472. Рішення комісії оформлено протоколом від 27 березня 2019 року №46 (а.с.17).

Лише при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості (зі змісті абзацу другого п.11 підпункту 5 пункту 1 глави 2 розділу ХІ). Так, було проведено нарахування по особовому рахунку № НОМЕР_2 за період із 05 серпня 2018 року по 08 лютого 2019 року в обсязі 3208,12 кубічних метрів вартістю 44 378,89 грн.

Проте, даний розрахунок помилково був здійснений за граничними об`ємами споживання природного газу населенням, а не виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням, хоча абзацом другим п.3 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем із змінами, внесеними згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 12 липня 2018 року №691, передбачено у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого підключення газових приладів на об`єкті споживача (за наявності лічильника), внаслідок якого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильника газу), розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильник газу (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку для його усунення.

Разом із цим, по особовому рахунку № НОМЕР_2 відповідачем 01 квітня 2020 року складений новий акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, згідно з яким нарахування необлікованого природного газу і його вартості становить 2210,70 кубічних метрів на суму 30 557,46 грн., тобто наразі порушення усунуті (а.с.158).

Отже, хоча вимога про скасування рішення комісії відносно донарахованого обсягу природного газу і його вартості в сумі 44 378,89 грн. є способом захисту прав та інтересів, установленим законом, оскільки рішення комісії, оформлене протоколом із розгляду акту про порушення, безпосередньо впливає на права та обов`язки споживача в контексті його відносин із відповідачем, але за обставин, що склалися у даній справі, права позивача наразі не порушені, оскільки здійснено перерахунок донарахованої суми вартості обсягу природного газу на суму 30 557,46 грн., що відповідає положенням чинного законодавства, а відтак ухвалення судового рішення у цій частині не забезпечить відновлення права, яке вже відновлено у позасудовий спосіб. Наразі права позивача не порушені, оскільки ним не спростовано недотримання приписів Кодексу газорозподільчих систем - несанкціонованого підключення газових приладів.

Доводи апеляційної скарги відносно поширення на спірні правовідносини положень ст.38 КУпАП є надуманими, оскільки порушення не кваліфіковано за матеріальними нормами Кодексу України про адміністративні правопорушення, а спірні правовідносини регулюються спеціальним законодавством, яким є Кодекс газорозподільчих систем, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2494, Правила безпеки систем газопостачання, затверджені наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, Типовий договір розподілу природного газу, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2498 тощо. Крім того, актом від 28 квітня 2014 року знімався лічильник газу для повірки та ремонту, а перевірка газових приладів проводилася 20 липня 2018 року, що вбачається із акта №5690. Окрім того, пояснення позивача про проведення реконструкції у 2009 році належними доказами не доведено, а грунтуються на припущеннях. Отже, на час перевірки газових приладів у 2018 році Кодекс газорозподільчих систем діяв.

Також колегія суддів звертає увагу на те, що самовільне підключення газових приладів і пристроїв споживача до системи газопостачання та невідповідність системи газопостачання житлового будинку проектній та виконавчо-технічній документації є правовою підставою для відключення споживача від системи газопостачання. Такі дії пов`язуються із безпекою експлуатації систем газопостачання, а тому посилання в апеляційній скарзі на відключення газу не змінюють висновків суду першої інстанції про відмову в задоволені позову.

Суд апеляційної інстанції залишає рішення суду першої інстанції без змін відповідно до положень ст.375 ЦПК України. При його ухваленні судом першої інстанції додержані норми матеріального і процесуального права. Підстав для скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.

Керуючись ст.ст.259,268,367-368,374-375,381-384 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 залишити без задоволення, а рішення Корольовського районного суду м. Житомира від 19 лютого 2020 року - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуюча Судді:

Повний текст постанови складений 24 вересня 2020 року.