Провадження № 22-ц/802/896/20 Категорія: 82 Доповідач: Бовчалюк З. А.
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 серпня 2020 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - судді Бовчалюк З.А.,

суддів - Здрилюк О.І., Карпук А.К.,

з участю секретаря судового засідання Концевич Я.О.,

представника відповідача Каліщука В.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до АТ "Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета позову: ОСОБА_2 про захист прав споживачів, за апеляційною скаргою позивача ОСОБА_1 на рішення Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 червня 2020 року,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» про захист прав споживача.

Позов мотивує тим, що вона є власником будівлі на АДРЕСА_1 , за вказаною адресою АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» надає та здійснює послуги з постачання природного газу до її будинку.

06.08.2019 року під час перевірки лічильника, працівниками відповідача було складено Акт № 99 про виявлені порушення, у якому зазначено про унеможливлення виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду ознак порушень конструкції лічильника, у тому числі справності лічильного механізму або порушень у роботі лічильника. На думку позивача, відповідач не надав належне обґрунтування своїх підозр, хоча цього вимагає форма зазначеного акту.

08.08.2019 року відповідачем було складено Акт на демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, у даному акті відсутній його номер, заводський номер лічильника, показник газу.

Після демонтажу газового лічильника, проводилась експертиза газового лічильника, якою зафіксовано цілісність заводської пломби та повірного тавра даного газового лічильника, цілісність його відлікового механізму, т а виявлено «потертості та подряпини під лічильним механізмом в напрямку магнітної муфти лічильника газу". За результатами експертизи встановлено, що втрата тиску відсутня у лічильнику газу та те, що він є герметичним, про що був складений відповідний Акт № 2172-05-14-19 експертизи лічильників газу від 14.08.2019 року. На думку позивача саме в чому полягає висновок про донарахування 2158.98 м,2 газу при відсутності втрати тиску та пошкодження ЗВТ з акту не вбачається.

Згідно листа відповідача № 16/4-591 від 30.09.2019 року вказано, що рішенням комісії з розгляду актів порушення, засідання якої проводилось 19.09.2019 року, визначено обсяги не облікованих об`ємів природного газу, які становлять 2158.98 м/2, що становить 18750, 26 гривень.

Вважає необґрунтованим донарахування ціни не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, оскільки її вина відповідачем не доведена. Відповідач не надав достовірних свідчень, що вказане порушення було вчинене саме позивачем.

Просить визнати незаконними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз» щодо донарахування не облікованих обсягів природного газу ОСОБА_1 , які становлять 2158,98 м/2 та у вартісному еквіваленті 18 750,26 грн.

Рішенням Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 червня 2020 року в задоволені позову в даній справі відмовлено.

У поданій на рішення апеляційній скарзі позивач, вважаючи його незаконним, прийнятим без повного з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, з невідповідністю висновків суду обставинам справи, просить оскаржуване рішення суду першої інстанції скасувати і ухвалити нове рішення, яким її позов задовольнити.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просив вказану апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши обставини справи та перевіривши їх доказами, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення.

Ухвалюючи рішення, яким відмовлено в задоволені позову, суд першої інстанції виходив з того, що дії відповідача щодо донарахування позивачу об`єму та обсягу не облікованого газу з визначенням його грошової вартості є цілком правомірними і відповідають вимогам Кодексу газорозподільних систем та типового договору розподілу природного газу, яким врегульовані правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи споживачами природного газу, яким є споживач ОСОБА_1 , а тому в даному випадку відповідач не порушив право позивача, як споживача.

Такі висновки суду першої інстанції ґрунтуються на встановлених обставинах справи та зроблені з дотриманням норм матеріального права.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 є власником будинку по АДРЕСА_1 та споживачем послуг, які надає відповідач АТ «Оператор газорозподільної системи «Волиньгаз».

За вказаною адресою також проживають члени сім`ї позивача, в тому числі і ОСОБА_2 , який зареєстрований у вказаному будинку.

В ході проведення періодичної повірки, представниками газорозподільної організації було висловлено сумніви у правильній роботі лічильника за адресою: АДРЕСА_1 . При цьому причиною таких сумнівів зазначено унеможливлення виявлення дефекту лічильника шляхом зовнішнього огляду; ознак порушень конструкції лічильника, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника. За результатами поверхневого огляду (а.с. 6) було складено акт № 99 від 06.08.2019 про виявлені порушення. З даним актом була ознайомлена позивач про що поставила особистий підпис.

08 серпня 2019 року працівниками АТ «Волиньгаз» за адресою проживання позивача ОСОБА_1 по АДРЕСА_1 , демонтовано лічильник газу для проведення експертизи, про що було складено відповідний акт демонтажу лічильника газу (а.с.7,8). Даний акт був вручений споживачу ОСОБА_1 під підпис і останню запросили на 10 год. 00 хв. 14 серпня 2019 року для проведення експертизи лічильника. Для захисту лічильника від зовнішнього втручання представником оператора додатково опломбовано пакет, в який поміщено лічильник до дня проведення експертизи, пломбою С53353040, про що було зазначено в акті демонтажу лічильника газу.

Жодних зауважень ОСОБА_1 в день складання вказаного акту та демонтажу лічильника висловлено не було.

14 серпня 2019 року комісією експертизи лічильників газу в складі: голови комісії, представника сервісного центра, представника ДП «Волиньстандартметрологія», представника відділу економічної безпеки, представника управління обліку та балансів, представника юридичного управління в присутності третьої особи ОСОБА_2 була проведена експертиза лічильника обліку газу. В ході експертизи було виявлено механічні пошкодження-потертості та подряпини на корпусі під лічильним механізмом в напрямку до магнітної муфти, про що складено акт експертизи лічильника газу №2172-05-14-19 ( а.с. 9,10)

Зазначений акт підписаний всіма членами комісії. В графі «споживач» присутній ОСОБА_2 (третя особа), від підпису відмовився.

Комісією з експерти лічильника газу від 14 серпня 2020 року було складено Акт про порушення № 713, згідно з яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, передбачене пп. 3 п.1 глави 2 розділу ХІ «несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ)», і виражається у виявлених комісією ознак втручання, а саме потертості та подряпини на корпусі під лічильним механізмом.

29 серпня 2019 року комісією з розгляду актів порушення АТ «Волиньгаз» було прийнято рішення провести визначення не облікованих об`ємів природного газу та їх вартості у відповідності до п.1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільної систем. За Актом про порушення № 713 від 14.08.2019 року, складеного комісією з експертизи побутових лічильників газу, за наслідками виявленого виду порушення передбаченого п.п.3 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільної систем, що кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем - «несанкціоноване втручання в роботі ЗВТ», і виражається у виявлених комісією ознаках втручання, а саме: потертості та подряпини на корпусі під лічильним механізмом в напрямку до магнітної муфти лічильника газу «Metrix G4» ( заводський номер № 6066044), який експлуатувався у житловому будинку за адресою АДРЕСА_1 .

Листом АТ «Волиньгаз» від 30 вересня 2019 року позивачу ОСОБА_1 повідомлено, що їй донараховано 2158,98 м. куб. природного газу, що у вартісному еквіваленті становить 18750,26 гривень за період з 08.02.2019 року по 07.08.2019 року. До вказаного листа долучено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, рахунок на оплату за необлікований (донарахований) об`єм природного газу, а також рахунок на оплату за відшкодування вартості експертизи лічильника.

Наведені обставини свідчать про те, що лічильник газу, встановлений у будинку по АДРЕСА_1 власником якого є позивач ОСОБА_1 на час чергової повірки та його демонтажу для проведення відповідної експертизи мав механічні пошкодження: потертості та подряпини на корпусі під лічильним механізмом в напрямку від металевої пломби до магнітної муфти, що вважається несанкціонованим втручанням у роботу засобу вимірювальною техніки та призводить до викривлення даних обліку спожитого природного газу і є підставою для донарахування об`єму та обсягу не облікованого газу і визначення його грошової вартості.

Відповідно до п. 4 гл. 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем контрольний огляд вузла обліку-виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та (або ЗВТ) лічильника газу.

Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно п. 1 гл. 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з п. 3 гл. 10 розділу Х Кодексу експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників. Остаточний склад комісії з проведення експертизи ЗВТ та пломб затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін до проведення експертизи в конкретному випадку можуть бути додатково залучені представники виробника ЗВТ чи виробника пломби. Уповноважені особи при собі повинні мати документ, який посвідчує їх особу, та оригінал листа від виробника за підписом керівника, завірений печаткою (за наявності), в якому чітко зазначені уповноважені від виробника особи для участі в експертизі та їх кваліфікація.

Пунктом 4 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем встановлено, що оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право:

- оглядати комерційний вузол обліку природного газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобу вимірювальної техніки, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу);

- здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності);

- перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку засобів вимірювальної техніки (відміток про повірку в паспортах засобів вимірювальної техніки), що входять до складу комерційного вузла обліку природного газу.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання у засіб вимірювальної техніки, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора газорозподільної системи чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза, порядок проведення якої передбачено Кодексом газорозподільних систем та пунктом 3.3. Положення № 619 від 27 грудня 2005 року.

Пунктом 3.3.1. Положення № 619 від 27 грудня 2005 року передбачено, що експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Відповідно до пункту 3.3.2. Положення № 619 від 27 грудня 2005 року споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач була належним чином повідомлена про час та дату проведення експертизи, демонтованого у неї лічильника та під час проведення експертизи був присутній її син, який і ствердив що дане пошкодження було здійснено саме ним. ( а.с 7,8).

З матеріалів справи вбачається, що звертаючись до суду з даними вимогами позивач не клопотала про проведення судової експертизи для підтвердження або ж спростування висновків експертизи, що проведена на замовлення відповідача.

Пункт 8 гл. 9 розділу Х даного Кодексу визначає, що якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ, та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ, компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ). При цьому якщо сам ЗВТ за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки буде визнаний таким, що непридатний до подальшої експлуатації та потребує ремонту, витрати, пов`язані з ремонтом ЗВТ або встановленням нового ЗВТ, мають бути компенсовані за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

Відповідно пункту 1 глави 3 розділу ХІ даного Кодексу у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Наведені правові норми дають підстави для висновку, що періодична повірка засобів вимірювальної техніки, які використовуються для здійснення розрахунків за спожитий для побутових потреб газ, що є власністю фізичних осіб, проводиться представниками оператора газорозподільної системи (ГРМ). У разі виявлення під час такої повірки несанкціонованого втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) - лічильника газу, зазначеними особами складається відповідний акт, який передається на розгляд комісії з експертизи лічильників газу. У випадку виявлення порушення, що кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи - «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ» комісією приймається рішення про розрахунок об`єму не облікованого природного газу з урахуванням граничних об`ємів його споживання та усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) із встановленням вартісного еквіваленту газу, яке оформлюється відповідним протоколом. Зазначене рішення комісії та акт-розрахунок не облікованих (донарахованих) об`ємів природного газу вручаються під особистий підпис споживачу, або надсилаються йому поштовим рекомендованим відправленням - супровідним листом. У разі незгоди споживача з об`ємом та вартістю не облікованого (донарахованого) природного газу, він може оскаржити їх у судовому порядку.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає встановленими обставини, що демонтований працівниками відповідача за адресою позивача лічильник газу, який належить власнику будинку - споживачу газу ОСОБА_1 за результатами проведеної експертизи має пошкодження, що свідчать про несанкціоноване втручання в його роботу, яке призвело до викривлення даних обліку спожитого природного газу. Тому дії відповідача щодо донарахування позивачам об`єму та обсягу необлікованого газу з визначенням його грошової вартості є цілком правомірними і відповідають вимогам Кодексу газорозподільних систем та типового договору розподілу природного газу, яким врегульовано правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи споживачами природного газу, яким є позивачі.

Відповідно до ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно ст. 80 ЦПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ч. ч. 1, 5-7 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів, а також інших випадків, передбачених цим Кодексом.

Реалізація принципу змагальності в цивільному процесі та доведення перед судом обґрунтованості своїх вимог є конституційною гарантією (ст. 129 Конституції України), що передбачено і ст. 12 ЦПК України.

На суд покладається обов`язок розгляду цивільної справи в межах заявлених сторонами вимог на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі (ч. 1 ст. 13 ЦПК України).

ОСОБА_1 всупереч вимогам ст. 81 ЦПК України, не довела та не надала належних і допустимих доказів на підтвердження того, що дії щодо пошкодження корпусу під лічильним механізмом лічильника газу, наявність потертості та подряпини на корпусі під лічильним механізмом в напрямку до магнітної муфти, які вважаються несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ, вона не вчиняла, як і не надала доказів на підтвердження фактів порушення чинного законодавства під час проведення відповідачем експертизи даного лічильника, на що вони посилалися як на підставу своїх вимог, що свідчить про недоведеність заявленого нею позову.

Твердження апелянта про те, що дії відповідача є неправомірними, оскільки встановленою є обставина, що втручання в лічильник газу здійснив саме її син, а не вона , як споживач, не заслуговують на увагу.

Відповідно до п.3 ч. 2 ст. 7 ЗУ « Про житлово-комунальні послуги» та п.п.5, п.5.2 Топового договору постачання природного газу побутовим споживачам, споживач зобов`язаний забезпечувати цілісність обладнання приладів вузлів обліку комунальних послуг відповідно до умов договору та не втручатись в їхню роботу, споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Отже в даному випадку саме на ОСОБА_1 , як споживача природного газу, лежить обов`язок не допустити несанкціоноване втручання в роботу лічильник газу будь яких осіб .

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду.

Відповідно до ст.375 ЦПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Рішення ухвалене з додержанням норм матеріального і процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Висновки суду ґрунтуються на повно і всебічно з`ясованих обставинах справи, перевірених належними доказами, на які є покликання в рішенні суду і яким суд дав правильну юридичну оцінку.

Керуючись статтями 367, 368, 374, 375, 381-384 ЦПК України, апеляційний суд,

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 червня 2020 року в даній справі залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий:

Судді: