У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.02.2020 р. м. Жмеринка

Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області

в складі : головуючої судді Сенько Л.Ю.

за участі секретаря Даніловської А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Жмеринка подання головного державного виконавця Жмеринського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Центрально Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Хмельницький) Гонтарук Н.С. про тимчасове обмеження особи (боржника) ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України,

в с т а н о в и в :

Головний державний виконавець Жмеринського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Центрально Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Хмельницький) Гонтарук Н.С. звернулась до Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області з даним поданням в якому просила подання державного виконавця задовольнити, тимчасово обмежити у праві виїзду за межі України боржника ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_1 громадянина України, який зареєстрований: АДРЕСА_1 до виконання ним зобов`язань покладених на нього судовим рішенням. Виконання ухвали покласти на Державну прикордонну службу України.

Подання мотивоване тим, що в Жмеринському міськрайонному відділі державної виконавчої служби на примусовому виконанні перебуває виконавче провадження АСВП № 53960192 по виконанню виконавчого листа № 130/3043/16-ц, виданого 11.05.2017 Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області про стягнення з ОСОБА_1 боргу на користь ОСОБА_2 у розмірі 267352,05 грн.

У межах виконавчого провадження державним виконавцем зроблено запити до реєструючих право власності органів з метою виявлення майна боржника, до ПФУ та ДФСУ з метою виявлення місця працевлаштування боржника або відкритих рахунків на ім`я боржника.

Згідно відомостей отриманих із реєструючих право власності органів за боржником зареєстровано житловий будинок та земельна ділянка, які розташовані за адресою: АДРЕСА_2 .

24.04.2019 державним виконавцем згідно постанови опису та арешту майна боржника описано та арештовано вищезазначений житловий будинок та земельну ділянку.

Згідно відповідей ПФУ та ДФСУ боржник ніде не працює, пенсії не отримує, відкриті рахунки на ім`я боржника у банках та банківських установах відсутні.

Згідно відповіді МВС транспортні засоби за боржником не зареєстровані.

Згідно відповіді яка надійшла із Жмеринського РС УДМС України у Вінницькій області ОСОБА_1 документований паспортом громадянина України для виїзду за кордон серія НОМЕР_2 від 03.09.2015. (0518).

При спілкуванні з боржником державному виконавцю стало відомо, що ОСОБА_1 найближчим часом має намір виїхати за кордон.

Станом на 30.01.2020 вищезазначений виконавчий документ боржником не виконано.

З огляду на викладене вбачається пряме ухилення боржника від виконання зобов`язань, покладених на нього рішенням суду.

Головний державний виконавець Жмеринського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Центрально Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Хмельницький) Гонтарук Н.С. в наданому до суду поданні просила розглянути дане подання без участі державного виконавця.

Дослідивши матеріали подання, вивчивши надані суду письмові докази, суд приходить до наступного.

Відповідно до п. 19 ч. 3 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець в процесі здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобов`язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи чи керівника боржника - юридичної особи за межі України до виконання зобов`язань за рішенням або погашення заборгованості за рішеннями про стягнення періодичних платежів.

Відповідно до ст. 33 Конституції України, кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

В силу ст. 13 Загальної декларації прав людини, кожна людина має право вільно пересуватися й обирати собі місце проживання в межах любої держави. Кожна людина має право залишати будь-яку країну, включаючи свою власну, і повертатися у свою країну.

Відповідно до ст. 2 протоколу № 4 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, зазначено, що кожен, хто законно перебуває на території будь-якої держави, має право вільно пересуватися і вільно вибирати місце проживання в межах цієї території. Кожен є вільним залишати будь-яку країну, включно зі своєю власною. На здійснення цих прав не можуть бути встановлені жодні обмеження, крім тих, що передбачені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах національної чи громадської безпеки, для підтримання публічного порядку, запобігання злочину, для захисту здоров`я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

Також ст. 12 Міжнародного пакту про громадянські та політичні права передбачено, що кожна людина має право покидати будь-яку країну, включаючи свою власну. Згадані вище права не можуть бути об`єктом ніяких обмежень, крім тих, які передбачено законом, які є необхідними для охорони державної безпеки, громадського порядку, здоров`я чи моральності населення або прав і свобод інших і є сумісними з іншими правами, визначеними в цьому Пакті.

Законодавством України зазначені правовідносини регулюються ст. 313 Цивільного кодексу України, відповідно до якої фізична особа має право на свободу пересування. Фізична особа, яка досягла шістнадцяти років, має право на вільний самостійний виїзд за межі України. Фізична особа може бути обмежена у здійсненні права на пересування лише у випадках, встановлених законом.

Порядок здійснення права громадян України на виїзд з України і в`їзд в Україну, порядок оформлення документів для зарубіжних поїздок, випадки тимчасового обмеження права громадян на виїзд з України і встановлення порядку розв`язання спорів у цій сфері регулюється Законом України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України». Згідно положень даного Закону громадянин України може бути обмежений у праві виїзду за кордон, якщо відносно нього діють неврегульовані аліментні, договірні чи інші невиконані зобов`язання до виконання зобов`язань або розв`язання спору у передбачених законом випадках; якщо він ухиляється від виконання зобов`язань, покладених на нього судовим рішенням - до виконання зобов`язань (п. 5); якщо щодо нього подано цивільний позов до суду - до закінчення провадження у справі.

У справі «Гочев проти Болгарії» («Gochev v. Bulgaria» від 26.11.2009) Європейський суд з прав людини (далі ЄСПЛ) сформулював загальні стандарти щодо права на свободу пересування, зазначивши, що таке обмеження має відповідати одразу трьом критеріям: по-перше, має ґрунтуватися на законі, по-друге, переслідувати одну з легітимних цілей, передбачених у ч. 3 ст. 2 Протоколу №4 до Конвенції, і по-третє, знаходитися в справедливому балансі між правами людини та публічним інтересом (тобто бути пропорційним меті його застосування). При цьому при вирішенні питання про пропорційність обмеження даного права з метою стягнення неоплачених боргів слід пам`ятати, що таке обмеження може бути виправдано лише тоді, коли воно дійсно сприятиме погашенню заборгованості; проте навіть якщо зазначене обмеження свободи пересування було виправданим на самому початку, воно може стати непропорційним і таким, що порушує права людини, якщо воно автоматично продовжуватиметься протягом тривалого періоду. Тому застосування такого обмеження має періодично переглядатися судом (принаймні в останній інстанції) з метою з`ясування доцільності його подальшого застосування, причому обсяг судового розгляду повинен дозволити суду взяти до уваги всі фактори, й у тому числі ті, що стосуються пропорційності такого обмеження.

Судом встановлено, що в Жмеринському міськрайонному відділі державної виконавчої служби на примусовому виконанні перебуває виконавче провадження АСВП № 53960192 по виконанню виконавчого листа № 130/3043/16-ц, виданого 11.05.2017 Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області про стягнення з ОСОБА_1 боргу на користь ОСОБА_2 в розмірі 264 705 грн., а також понесених судових витрат по сплаті судового збору в сумі 2 647 грн. 05 коп. Постановою державного виконавця Лозінського І.А. від 17.05.2017 відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого листа №130/3043/16-ц виданий 11.05.2017 Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області про стягнення боргу у розмірі 267 352,05 грн. Згідно повідомлення Жмеринського РВ УДМС Колєсніков ОСОБА_3 . ОСОБА_4 ., ІНФОРМАЦІЯ_1 , документований паспортом громадянина України для виїзду за кордон серія НОМЕР_2 від 03.09.2015. (0518).

Згідно до ч. 1, 3 ст. 441 Цивільного процесуального кодексу України, тимчасове обмеження фізичної особи у праві виїзду за межі України може бути застосоване судом як захід забезпечення виконання судового рішення або рішення інших органів (посадових осіб), що підлягає примусовому виконанню в порядку, встановленому законом. Суд може постановити ухвалу про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України фізичної особи, яка є боржником за невиконаним нею судовим рішенням або рішенням інших органів (посадових осіб), якщо така особа ухиляється від виконання зобов`язань, покладених на неї відповідним рішенням, на строк до виконання зобов`язань за рішенням, що виконується у виконавчому провадженні.

Слід зауважити, що словосполучення «невиконання боржником судового рішення» означає з об`єктивної сторони такі діяння (дії чи бездіяльність) особи боржника, які полягають у навмисному чи іншому свідомому невиконанні нею зазначених обов`язків. У зв`язку з цим і здійснюється примусове виконання. Це також є підставою для звернення з поданням до суду щодо вирішення питання про застосування до такої особи тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України. Особа, яка має невиконані зобов`язання, не може вважатися винною в ухиленні, поки не буде доведено протилежне.

Законом передбачено юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду не за наявність факту невиконання зобов`язань, а за ухилення від їх виконання. У зв`язку з цим з метою всебічного і повного з`ясування всіх обставин справи, встановлення дійсних прав та обов`язків учасників спірних правовідносин, суду належить з`ясувати, чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов`язання в повному обсязі або частково.

Саме невиконання боржником самостійно зобов`язань протягом певного строку, не може свідчити про ухилення боржника від виконання покладених на нього рішенням обов`язків. На момент звернення до суду з поданням факт ухилення боржника від виконання зобов`язань, покладених на нього рішенням, повинен вже відбутися і бути об`єктивно наявним та вбачатися з матеріалів виконавчого провадження (висновки Верховного Суду України, узагальнення судової практики щодо розгляду подань про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України від 01.02.2013 року).

Отже, право державного виконавця на звернення з поданням до суду про тимчасове обмеження права виїзду за межі України виникає винятково у випадку доведення фактів умисного ухилення боржника від виконання покладених на нього рішенням суду зобов`язань.

Таким чином, оскільки державним виконавцем не надано належні та об`єктивні докази на підтвердження ухилення боржника від виконання зобов`язання, у суду не має правових підстав для задоволення подання державного виконавця.

Крім того, слід зауважити, що звернення державного виконавця до суду з поданням про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України повинно бути як крайній захід, який застосовується до боржника, коли державним виконавцем вже виконані всі можливі дії щодо примусового виконання судового рішення, оскільки це веде до обмеження конституційного права громадянина на свободу пересування.

З огляду викладене, суд дійшов висновку, що подання є необґрунтованим та таким, що не підлягає до задоволення в повному обсязі.

Керуючись Законом України «Про порядок виїзду і в`їзду в Україну громадян України», ст. ст. 441 ЦПК України, суд,

у х в а л и в :

У задоволенні подання головного державного виконавця Жмеринського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Центрально Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції ( м. Хмельницький) Гонтарук Н.С. про тимчасове обмеження особи (боржника) ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду через Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Суддя