Справа № 331/3707/19
Провадження 2/331/213/2020
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«28» травня 2020 р. м. Запоріжжя

Жовтневий районний суд м. Запоріжжя у складі:

Головуючого - судді Антоненко М.В.

при секретарі - Андрієнко С.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду в м. Запоріжжі цивільну справу за позовом ОСОБА_1 яка діє в інтересах малолітньої дитини ОСОБА_2 до Дошкільного навчального закладу (Ясла - Садок) комбінованого типу № 81 « Бірюсинка» (ДНЗ № 81) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до суду із позовом в інтересах малолітньої дитини ОСОБА_2 до Дошкільного навчального закладу (Ясла- Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 зазначила, що у червні 2019 року вона звернулась письмово до Дошкільного навчального закладу (Ясла- Садок) комбінованого типу № 81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) - відповідача по справі про зарахування до дитячого садочка її малолітньої дитини ОСОБА_2 надіславши необхідні для цього документи, а саме: заяву про зарахування дитини до освітнього закладу, копію свідоцтва про народження та медичну довідку форми 063.

13 червня 2019 року відповідач своїм листом № 01.02-10/134 повідомив їй про те, що його документи були прийняті та зареєстровані за №144/01-05. Та звернено увагу про необхідність надання оригіналу довідки форми 063 та на те, що відповідно до довідки дільничного лікаря від 17.04.19 про те, що дитина немає права відвідувати дошкільний навчальний заклад.

Позивач повторно надіслала пакет документів до відповідача з відповідним оригіналом довідки форми 063 з мокрою печаткою.

27 червня 2019 року відповідач своїм листом №01.02-10/151 повідомив її про те, що його документи були прийняті та зареєстровані за №149/01-05 та звернено увагу на ту обставину, що відповідно до довідки дільничного лікаря від 17.04.19 про те, що дитина немає права відвідувати дошкільний навчальний заклад. А, отже, зарахування дитини ОСОБА_2 до дошкільного освітнього закладу не відбулося.

Також, відповідач послалась на ст. 15 ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб», де зазначено, що дітям, які не отримали профілактичні щеплення відвідувати дитячі заклади не дозволяється.

15 липня 2019 року відповідач повторно листом 01-02.10/160 підтвердив, що дитина позивача не може бути зарахована до дошкільного освітнього закладу через відсутність у нього відповідних щеплень.

Відповідно до медичної довідки КНП «ЗЦПМСД» №1 ОСОБА_2 здоровий, ЗДО відвідувати може при наявності щеплень.

Для підтвердження діагнозу, що ОСОБА_3 є абсолютно здоровим та може відвідувати дитячі заклади, вона звернулася до незалежного Центру Педіатрії «Здорове дитинство», де її була видана відповідна і медична довідка про те, що ОСОБА_3 здоровий та дитячий садок відвідувати може.

Інформація про щепленнях не повинна міститися у довідці для зарахування до дитячого закладу, оскільки у Постанові Кабінету Міністрів України від 12 березня 2003 p. N 305 «Про затвердження Положення про дошкільний навчальний заклад», а саме п. 6 «Прийом дітей до дошкільного навчального закладу здійснюється керівником протягом календарного року на підставі заяви батьків або осіб, які їх замінюють, медичної довідки про стан здоров`я дитини з висновком лікаря, що дитина може відвідувати дошкільний навчальний заклад, довідки дільничного лікаря про епідеміологічне оточення, свідоцтва про народження».

Також, у листі МОЗ України №111-01/123 від 24.04.2018 та №111-01/126 від 26.04.2018 міститься інформація щодо змісту довідки для зарахування до садочка. «У довідці лікар має зазначити: прізвище, ім`я, по батькові дитини; дату народження; місце проживання; інформацію про стан здоров`я дитини та можливість відвідування закладу дошкільної освіти». А тому, медична довідка КНП «ЗЦПМСД» №1 видана з порушенням вимог чинного законодавства. Вона містить в собі допис, який не повинен бути, зайву інформацію, конфіденційну інформацію, яка є медичною таємницею. Інформація о щепленнях повинна знаходиться у формі 063/0 «Карта профілактичних щеплень». Натомість, медична довідка Центру Педіатрії «Здорове дитинство» повністю відповідає зазначеним вимогам та Відповідач має приймати саме її до уваги.

Однак, із даною медичною довідкою відповідач не прийняв ОСОБА_2 до дитячого садочка.

Вона зверталася до відповідача саме по факту прийому її дитини до дошкільного навчального закладу.

Бездіяльність відповідача щодо не зарахування дитини - ОСОБА_2 є незаконною та такою, яка порушує конституційні права дитини на освіту закріплених в ст. 53 Конституції України, а саме:

Статтею 53 Конституції України, яка має найвищий пріоритет над законодавчими актами, передбачено право на освіту для кожного громадянина. Згідно з названою статтею повна загальна середня освіта є обов`язковою. Держава забезпечує доступність і безоплатність дошкільної, повної загальної середньої, професійно-технічної, вищої освіти в державних і комунальних навчальних закладах.

Відповідно до офіційного тлумачення статті 53 Конституції України Конституційним Судом України у рішенні № 5-ргт/2004 від 04.03.2004, Суд зазначив: «Розглядаючи порушені у конституційному поданні питання, Конституційний Суд України вважає, що при тлумаченні терміну «доступність» стосовно освіти в державних і комунальних навчальних закладах слід виходити із граматичного визначення слова "доступність" як «доступ для всіх отримати, користуватись, придбати щось». При цьому необхідно зазначити, що доступність дошкільної і загальної середньої освіти є гарантією права кожного на здобуття такої освіти, якому кореспондує обов`язок держави забезпечити реалізацію цього права.

Таким чином, виходячи із змісту поняття «доступність», яке вживається у положеннях Основного Закону України відповідних законах про освіту, інших нормативно-правових актах, Конституційний Суд України вважає, що доступність освіти за конституційно-правовим смислом необхідно розуміти так, що нікому не може бути відмовлено у праві на освіту».

У постанові Кабінету Міністрів України від 12 березня 2003 p. N 305 «Про затвердження Положення про дошкільний навчальний заклад», а саме п. 6 «Прийом дітей до дошкільного навчального закладу здійснюється керівником протягом календарного року на підставі заяви батьків або осіб, які їх замінюють, медичної довідки про стан здоров`я дитини з висновком лікаря, що дитина може відвідувати дошкільний навчальний заклад, довідки дільничного лікаря про епідеміологічне оточення, свідоцтва про народження.

Як вбачається з вищеперелічених обставин, вона надала всі необхідні документи для прийому її дитини в дошкільний дитячий заклад.

Малолітній ОСОБА_3 є абсолютно здоровим, і навіть, якщо б це було не так, право на освіту в Україні гарантується всім.

Згідно ст. 12 ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено право особи на відмову від профілактичного щеплення.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 ЗУ «Про освіту»: «В Україні створюються рівні умови доступу до освіти. Ніхто не може бути обмежений у праві на здобуття освіти. Право на освіту гарантується незалежно від віку, статі, раси, стану здоров`я, інвалідності, громадянства, національності, політичних, релігійних чи інших переконань, кольору шкіри, місця проживання, мови спілкування, походження, соціального і майнового стану, наявності судимості, а також інших обставин та ознак».

Відповідач посилаються на ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб», а саме ст. 15 «Дітям, які не отримали профілактичних щеплень згідно з календарем щеплень, відвідування дитячих закладів не дозволяється. У разі якщо профілактичні щеплення дітям проведено з порушенням установлених строків у зв`язку з медичними протипоказаннями, при благополучній епідемічній ситуації за рішенням консиліуму відповідних лікарів вони можуть бути прийняті до відповідного дитячого закладу та відвідувати його».

Як вбачається, між даними законами є протиріччя, а саме: ЗУ «Про освіту» гарантує безумовний доступ до освіти будь-кому, тоді як ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб» обмежує такий доступ до дитячих закладів.

В юридичні практиці склалося таке правило, що у разі суперечності законів, які регулюють те чи інше питання, в даному випадку застосовується спеціальний, профільний закон, тобто в нашому випадку має застосовуватися саме ЗУ «Про освіту», оскільки мова йде про гарантування права дитини Позивачки саме на освіту.

В частині 9 ст. 3 ЗУ «Про освіту», зазначено: «Право на освіту не може бути обмежене законом.»

В статті 15 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» зазначено, що відвідування дитячих закладів дітьми без щеплень не дозволяється.

При цьому, дитсад, згідно чинного законодавства не є дитячим закладом. Так, відповідно до ст. 22 ЗУ «Про освіту» дитсад є дошкільним закладом освіти.

Поняття дитячого закладу міститься у Типовому положенні про дитячий заклад оздоровлення та відпочинку, а саме, п 1: «Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку (дитячий заклад) - постійно або тимчасово діючий, спеціально організований або пристосований заклад, призначений для оздоровлення, відпочинку, розвитку дітей, що має визначене місце розташування, матеріально-технічну базу, кадрове забезпечення та технології для надання послуг з оздоровлення та відпочинку дітей відповідно до державних соціальних стандартів надання послуг з оздоровлення та відпочинку».

Тобто, як вбачається з даного положення, дитячий заклад має іншу і правову і матеріально-технічну природу, аніж школа, як освітній заклад.

Інше чинне законодавство не надає поняття дитячому закладу чи не ототожнює школу із дитячим закладом, а тому посилання відповідача на те, що школа є дитячим закладом із законодавчої точки зору - є помилковим.

Законодавець, розділяючи ці поняття, а саме дитячий заклад і освітній заклад, чітко передбачав, що заборона на відвідування освітнього закладу є грубим порушенням конституційного права дитини на освіту, що передбачена ст. 53 Конституції України, а тому і не передбачив можливості позбавлення такого права нещепленої дитини.

Директора шкіл та садочків вимагають проходження комісії ЛКК. Співробітники Департаменту освіти та науки посилаються на ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб». Але цей закон не відноситься до дітей, які не робили щеплення не за медичними противопоказаниями. «У разі якщо профілактичні щеплення дітям проведено з порушенням установлених строків у зв`язку з медичними протипоказаннями, при благополучній епідемічній ситуації за рішенням консиліуму відповідних лікарів вони можуть бути прийняті до відповідного дитячого закладу та відвідувати його».

Також, відповідно до ЗУ «Про захист населення від інфекційних хвороб» дітям, яким проведено щеплення з порушенням установлених строків у зв`язку з медичними протипоказаннями за рішенням консиліуму відповідних лікарів вони можуть бути прийняті до відповідного дитячого закладу та відвідувати його.

Чинним законодавством України не передбачено додаткового проходження огляду ЛКК здоровою дитиною протягом проходження освітнього процесу у навчальному закладі. На це прямо вказує Лист МОЗ України до МОН України № 111-01/123 від 24.04.2018р: «Оскільки до закладів дошкільної освіти приймаються діти віком від одного року, періодичність медичних оглядів дітей цієї вікової групи регулюється Наказом МОЗ України від 20.03.2008 № 149, яким передбачено лише огляд лікарем, який спостерігає за дитиною за місцем прожинання - педіатром або сімейним лікарем. Додаткові огляди лікарями-спеціалістами та додаткові обстеження (лабораторні, інструментальні тощо) здорової дитини не передбачені цим наказом і проводяться тільки за показаннями, обґрунтованими письмово в історії розвитку дитини (ф. «112/о), за умови поінформованої згоди батьків (опікунів, піклувальників) або їх законних представників. Таким чином, для відвідування закладу дошкільної освіти батькам дитини віком до 6 років достатньо надати довідку від лікаря педіатра або сімейного лікаря закладу охорони здоров`я, у якому спостерігається дитина. У довідці зазначається прізвище, ім`я, по-батькові, дата народження, місце проживання дитини; факт того, що дитина здорова та може відвідувати заклад дошкільної освіти».

Отже, не прийняття ОСОБА_2 до дошкільного закладу освіти порушує наступні норми чинного законодавства України, а саме: ст.-ст.8, 24, 53 Конституції України, Рішення Конституційного Суду України від 04.03.2004 ( справа № 5-рп/2004); ст.-ст.2, 6, 11 Закону України «Про охорону дитинства»; ст.-ст.3,6 Закон України «Про освіту»; Перший Протокол до Конвенції про захист прав і основних свобод людини; ст.2 8 1., ст.26 1. Конвенції про права дитини; ст.1 1. Конвенції про боротьбу з дискримінацією в галузі освіти; ст.6 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я».

Посилаючись на вищенаведені обставини, позивачка ОСОБА_1 просить суд визнати бездіяльність директора Дошкільного навчального закладу (Ясла- Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) щодо не прийняття малолітнього ОСОБА_2 до Дошкільного навчального закладу (Ясла-Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) протиправною; зобов`язати директора Дошкільного навчального закладу (Ясла-Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) прийняти малолітнього ОСОБА_2 до Дошкільного навчального закладу (Ясла- Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81); стягнути із Дошкільного навчального закладу (Ясла-Садок) комбінованого типу №81 «Бірюсинка» (ДНЗ №81) на користь ОСОБА_1 судові витрати у розмірі 11 000,00 грн.

Ухвалою судді Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 13 вересня 2019 року по справі відкрите провадження, ухвалено справу розглядати за правилами загального позовного провадження з повідомлення мсторін. Справу призначено у підготовче судове засідання на 05.11.2019 року на 10 год. 00 хв.

Ухвалою судді Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 05 листопада 2019 року справу призначено до судового розгляду на 23.12.2019 року на 14 год. 30 хв.

В судовому засіданні ОСОБА_1 та її представник позов підтримали.

Представники відповідача Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) комбінованого типу № 81 «Бірюсинка» Запорізької міської ради в судовому засіданні проти позову ОСОБА_1 заперечували, вважали позовні вимоги необгунтованими. Надали суду письмовий відзив в якому заначено, що відповідно до п. 6 Положення про дошкільний навчальний заклад, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 12.03.2003р. № 305, в якому передбачено, що прийом дітей до дошкільного навчального закладу здійснюється керівником протягом календарного року на підставі заяви батьків або осіб, які їх замінюють, медичної довідки про стан здоров`я дитини з висновком лікаря, що дитина може відвідувати дошкільний навчальний заклад, довідки дільничного лікаря про епідеміологічне оточення, свідоцтва про народження. Позивач ОСОБА_1 11.06.2019р. звернулась до адміністрації ДНЗ №81 з проханням прийняти документи для зарахування до ДНЗ № 81 її дитини ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 ( вх. № 144/01-05 від 11.06.2019р.).

14.06.2019р. всі подані документи були повернуті позивачу з причини відсутності інформації щодо проведення дитині обов`язкових профілактичних щеплень від захворювання на туберкульоз, поліомієліт, дифтерію, кашлюк, правець та кір, як це передбачено низкою нормативно правових актів, зокрема:

- статтею 5 Закону України «Про санітарне та епідеміологічне благополуччя населення» від 24.02.1994р. № 4004-ХІІ, вказано, що громадяни зобов`язані: піклуватися про своє здоров`я та здоров`я і гігієнічне виховання своїх дітей; не шкодити здоров`ю інших громадян; брати участь у проведенні санітарних та епідеміологічних заходів; проводити обов`язкові медичні огляди та робити щеплення у передбачених законодавством України випадках;

- статтею 27 Закону України «Про санітарне та епідеміологічне благополуччя населення» від 24.02.1994р. № 4004-ХІІ, зазначено, що профілактичні щеплення з метою запобігання захворюванням на туберкульоз, поліомієліт, дифтерію, кашлюк, правець та кір в Україні є обов`язковим.

Статтею 15 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000р. № 1645-ІІІ, вказано, що прийом дітей до виховних, навчальних, оздоровчих та інших дитячих закладів проводиться за наявності відповідної довідки закладу охорони здоров`я, в якому дитина перебуває під медичним наглядом. Довідка видається на підставі даних медичного огляду дитини, якщо відсутні медичні протипоказання для її перебування у цьому закладі, а також, якщо їй проведено профілактичне щеплення згідно з календарем щеплень і вона не перебувала в контакті з хворими на інфекційні хвороби та бактеріоносіями. Дітям, які не отримали профілактичних щеплень згідно з календарем щеплень, відвідування дитячих закладів не дозволяється.

Календар профілактичних щеплень (затверджений наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16.09.2011 № 595) - нормативно-правовий акт центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, яким встановлюються перелік обов`язкових профілактичних щеплень та оптимальні строки їх проведення» (стаття 1 цього Наказу).

Рекомендаціями, наданими Міністерством освіти і науки України від 18.03.2016р. № 1/9-139, Міністерством освіти і науки України та Міністерством охорони здоров`я України від 29.09.2014р. № 1/9-500/ 04.01.16/28103 щодо вирішення окремих питань про зарахування до дошкільних і загальноосвітніх навчальних закладів дітей, у яких відсутні обов`язкові профілактичні щеплення, встановлено, що питання відвідування навчальних закладів дітьми, батьки яких відмовляються від щеплень, вирішується індивідуально лікарсько- консультативною комісією закладів охорони здоров`я (з залученням епідеміолога) за місцем мешкання дитини, у якому зазначено, що дитина здорова і може відвідувати навчальний заклад.

Якщо лікарсько-консультативна комісія приймає рішення щодо заборони відвідування дитиною, у якої відсутні профілактичні щеплення, дошкільного навчального закладу (при складній епідемічній ситуації та/або індивідуальних показниках), питання щодо здобуття освіти такими дітьми вирішується адміністрацією відповідного навчальногозакладу, на підставі встановлених законодавства України в сфері освіти.

Таким чином, дитина, яка не отримала профілактичних щеплень, зможе відвідувати загальноосвітній навчальний заклад при умові надання її батьками висновку лікарсько- консультативної комісії, про те, що вона може відвідувати навчальний заклад, або вирішити це питання в порядку, передбаченому діючим законодавством України ( зокрема: обрати інші альтернативні форми здобуття освіти, запропоновані адміністрацією закладу дошкільної освіти).

Дані щодо вакцинації та ревакцинації дітей закладів дошкільної освіти та учнів загальноосвітніх навчальних закладів від ряду небезпечних інфекційних захворювань передбачено формою № ОбЗ/о «Карта профілактичних щеплень», затвердженої наказом МОЗ України від 10.01.2006р. № 1.

21.06.2019 р. до ДНЗ № 81 засобами поштового зв`язку повторно надійшов пакет документів від позивача про зарахування її дитини до закладу (вх. 149/01-05) разом з формою № ОбЗ/о «Карта профілактичних щеплень».

Листом від 27.06.2019р. № 01.02-10/151 адміністрація ДНЗ № 81 повідомила відповідача про те, що отримана форма № 06З/о «Карта профілактичних щеплень» від 17.04.2019р. видана КНП « Запорізький центр первинної медико-санітарної допомоги № 1» (дільниця № 43), яка завірена лікарем ОСОБА_5 не містить дані про проведення дитини обов`язкових профілактичних щеплень згідно з календарем профілактичних щеплень, що є порушенням вимог, наведених у вищевказаних нормативно правових актах, а також п.2 розділу XI Санітарного регламенту для дошкільних навчальних закладів, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я від 24.03.2016р. № 234, а саме: «При прийманні дитини до дошкільного навчального закладу обов`язково подається медична довідка про стан здоров`я дитини, яка заповнюється лікарем центру первинної медико-санітарної допомоги на кожну дитину у присутності батьків з висновком лікаря про те, що дитина може відвідувати дошкільний навчальний заклад. Питання про відвідування дошкільного навчального закладу дітьми, батьки яких відмовляються від щеплень, вирішується лікарсько-консультативною комісією при закладі охорони здоров`я».

Згідно з п. 4 розділу 2 Примірного положення про підготовку дітей на педіатричній дільниці до відвідування дошкільного та шкільного загальноосвітнього навчального закладу, затвердженого наказом МОЗ України від 29.11.2002р. № 434, питання відвідування загальноосвітнього навчального закладу дітьми, які не отримали профілактичних щеплень згідно з календарем щеплень, вирішується індивідуально за рішенням лікарсько- консультативної комісії з залученням епідеміолога територіальної санепідемстанції згідно розділу III ст. 15 вимог Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб».

Під час особистого прийому - 09.07.2019р. позивач надала ще одну довідку від Центру педіатрії «Здорове дитинство» ТОВ «ІНЕТ-09» від 08.05.2019р. про те, що ОСОБА_2 може відвідувати дошкільні заклади освіти.

Але, згідно відповіді головного лікаря цього медичного закладу ОСОБА_6 від 23.05.2019р. № 4 на запит адміністрації ДНЗ № 81, вказано : « Довідка видана 08.05.2019р. вважається недійсною і видана педіатром центру ОСОБА_7 помилково», про що листом від 15.07.2019р № 01.02-10/160 адміністрація ДНЗ № 81 повідомила результати розгляду довідки, наданої позивачем.

Відповідно до ст.9 Закону України «Про освіту» адміністрація ДНЗ № 81 неодноразово пропонувала позивачу скористатися альтернативними формами здобуття дошкільної освіти ОСОБА_2 та звернутися для вирішення цього питання до територіального відділу освіти Олександрівського району департаменту освіти і науки Запорізької міської ради.

Але, незважаючи на обов`язковість профілактичних щеплень, батьки дитини мають право від них відмовитися. Разом з тим, індивідуальне право батьків дитини відмовитися від щеплення при збереженні обсягу прав дитини на здобуття освіти протиставляється загальному праву інших батьків та їх дітей, які провели щеплення, як перед направленням дитини для здобуття освіти, так і під час навчання відповідно до календаря щеплень, з метою досягнення загального блага у формі права на охорону здоров`я, що, крім іншого, гарантовано ст. З, 27, 49 Конституції України.

Як зазначив Конституційний Суд України в рішенні від 02.11.2004р. №15-рп/2004, виходячи зі змісту частини першої ст.8 Конституції України, охоронюваний законом інтерес перебуває під захистом не тільки закону, а й об`єктивного права у цілому, що панує у суспільстві, зокрема, справедливості, оскільки інтерес у вузькому розумінні зумовлюється загальним змістом такого права і є його складовою. Одним з проявів верховенства права, як підкреслюється у пп.4.1 цього рішення, є те, що право не обмежується лише законодавством як однією з його форм, а включає й інші соціальні регулятори, зокрема, норми моралі, традиції, звичаї тощо, які легітимовані суспільством і зумовлені історично досягнутим культурним рівнем суспільства. Всі ці елементи права об`єднуються якістю, що відповідає ідеології справедливості, ідеї права, яка значною мірою дістала відображення в Конституції України.

Про необхідність забезпечення справедливого балансу, який потрібно встановити між конкуруючими інтересами особи та суспільства в цілому, йдеться також у ряді рішень Європейського Суду з прав людини (рішення у справі «Ст`єрна проти Фінляндії» (№ 18131/91) та у справі «Юханссон проти Фінляндії» (№ 10163/02).

Тобто, держава, встановивши заборону відвідувати навчальний заклад дитиною, яка не має профілактичних щеплень, реалізує свій обов`язок щодо забезпечення безпеки життя і здоров`я всіх учасників освітнього процесу, в т.ч. самої не щепленої дитини.

Зазначена вище правова позиція підтверджується рішеннями Верховного суду від 20 березня 2018 року по справі №337/3087/17(2-а/337/236/2017), від 17 квітня 2019 року по справі № 682/1692/17, рішення Хортицького районного суду міста Запоріжжя від 12 квітня 2018 року по справі № 337/650/18 (2/337/748/2018).

Таким чином, позовні вимоги ОСОБА_1 в інтересах малолітньої дитини - ОСОБА_2 , в якій позивач просить суд визнати бездіяльність директора ДНЗ № 81 протиправною та зобов`язати директора ДНЗ № 81 зарахувати ОСОБА_2 , до цього дошкільного навчального закладу не знаходять свого правового обґрунтування у вищенаведених нормативних актах України; вітчизняної та іноземної судової практики по вирішенню спорів з цього приводу, тощо.

Суд, заслухавши пояснення учасників процесу, вивчивши надані письмові докази, дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що позивачка ОСОБА_1 11.06.2019р. звернулась до адміністрації ДНЗ №81 з проханням прийняти документи для зарахування до ДНЗ № 81 її дитини ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 ( вх. № 144/01-05 від 11.06.2019р.).

14.06.2019 р. відповідачем ДНЗ №81 всі подані документи були повернуті позивачу з причини відсутності інформації щодо проведення дитині обов`язкових профілактичних щеплень від захворювання на туберкульоз, поліомієліт, дифтерію, кашлюк, правець та кір та надано відповідне письмове роз`яснення.

21.06.2019 р. ОСОБА_1 поштою направила до ДНЗ № 81 пакет документів про зарахування її дитини до закладу (вх. 149/01-05) разом з формою № 06З/о «Карта профілактичних щеплень».

На вказане відповідач ДНЗ № 81 було надано ОСОБА_1 письмову відповідь (лист від 27.06.2019р. № 01.02-10/151) в якій зазначено, що адміністрація ДНЗ № 81 повідомила відповідача про те, що отримана форма № 06З/о «Карта профілактичних щеплень» від 17.04.2019р. видана КНП « Запорізький центр первинної медико-санітарної допомоги № 1» (дільниця № 43), яка завірена лікарем ОСОБА_5 не містить дані про проведення дитини обов`язкових профілактичних щеплень згідно з календарем профілактичних щеплень, що є порушенням вимог, наведених у вищевказаних нормативно правових актах, а також п.2 розділу XI Санітарного регламенту для дошкільних навчальних закладів, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я від 24.03.2016р. № 234, а саме: «При прийманні дитини до дошкільного навчального закладу обов`язково подається медична довідка про стан здоров`я дитини, яка заповнюється лікарем центру первинної медико-санітарної допомоги на кожну дитину у присутності батьків з висновком лікаря про те, що дитина може відвідувати дошкільний навчальний заклад. Питання про відвідування дошкільного навчального закладу дітьми, батьки яких відмовляються від щеплень, вирішується лікарсько-консультативною комісією при закладі охорони здоров`я».

09.07.2019 р. під час особистого прийому ОСОБА_1 надала до ДНЗ №81 довідку від Центру педіатрії «Здорове дитинство» ТОВ «ІНЕТ-09» від 08.05.2019р. про те, що ОСОБА_2 може відвідувати дошкільні заклади освіти.

Згідно відповіді головного лікаря цього медичного закладу ОСОБА_6 від 23.05.2019р. № 4 на запит адміністрації ДНЗ № 81, вказано: «Довідка видана 08.05.2019р. вважається недійсною і видана педіатром центру ОСОБА_7 помилково», про що листом від 15.07.2019р № 01.02-10/160 адміністрація ДНЗ № 81 повідомила результати розгляду довідки, наданої позивачем.

Відповідно до медичної довідки КНП «ЗЦПМСД» №1 від 14.04.2019 р. ОСОБА_2 здоровий, ЗДО відвідувати може при наявності щеплень.

Згідно медичної довідки від 08.05.2019 р. незалежного Центру Педіатрії «Здорове дитинство», ОСОБА_3 здоровий та дитячий садок відвідувати може.

Частиною першою статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Відповідно до частини першої, другої статті 15 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» прийом дітей до виховних, навчальних, оздоровчих та інших дитячих закладів проводиться за наявності відповідної довідки закладу охорони здоров`я, в якому дитина перебуває під медичним наглядом. Довідка видається на підставі медичного огляду дитини, якщо відсутні медичні протипоказання для її перебування у цьому закладі, а також якщо їй проведено профілактичні щеплення згідно з календарем щеплень і вона не перебувала в контакті з хворими на інфекційні хвороби або бактеріоносіями.

Дітям, які не отримали профілактичних щеплень згідно з календарем щеплень, відвідування дитячого закладу не дозволяється. У разі якщо профілактичні щеплення дітям проведено з порушенням установлених строків у зв`язку з медичними протипоказаннями, при благополучній епідемічній ситуації за рішенням консиліуму відповідних лікарів вони можуть бути прийняті до відповідного дитячого закладу та відвідувати його.

Згідно з положеннями частини шостої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» особам, які не досягли п`ятнадцятирічного віку чи визнані у встановленому законом порядку недієздатними, профілактичні щеплення проводяться за згодою їх об`єктивно інформованих батьків або інших законних представників. Якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов`язкових профілактичних щеплень, лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження - засвідчити це актом у присутності свідків.

З аналізу наведених правових норм вбачається, що рішення про проведення щеплень дітям у віці до п`ятнадцяти років приймають їх батьки або інші законні представники. Закон дає право батькам відмовитися від проведення обов`язкових щеплень дитині.

Судом встановлено, що в карті профілактичних щеплень (ф.063/о), (завірена 11.04.2019 р. лікарем ОСОБА_5 ) малолітнього ОСОБА_2 відсутня інформація щодо проведення профілактичних щеплень дитині згідно Національного календаря щеплень України.

В судовому засіданні позивачка ОСОБА_1 підтвердила суду про її відмову у проведенні її сину ОСОБА_3 профілактичних щеплень.

Відповідно до пункту 6 Примірного положення про підготовку дітей на педіатричній дільниці до відвідування дошкільного та шкільного загальноосвітнього навчального закладу, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 29 листопада 2002 року № 434, питання відвідування дошкільного навчального закладу дитиною, батьки яких відмовилися від щеплень, вирішується лікарсько-консультативною комісією.

Відповідно до статті 9 Закону України «Про дошкільну освіту» громадяни України незалежно від раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак мають рівні права на здобуття дошкільної освіти у закладах дошкільної освіти незалежно від підпорядкування, типів і форми власності, а також у сім`ї. Частиною п`ятою цієї ж статті передбачено, що діти можуть здобувати дошкільну освіту за бажанням батьків або осіб, які їх замінюють: у закладах дошкільної освіти незалежно від підпорядкування, типів і форми власності; у структурних підрозділах юридичних осіб приватного і публічного права, у тому числі закладів освіти; у сім`ї - за сімейною (домашньою) формою здобуття дошкільної освіти; за допомогою фізичних осіб, які мають педагогічну освіту та/або професійну кваліфікацію педагогічного працівника, у тому числі які провадять незалежну професійну діяльність; за допомогою фізичних осіб - підприємців, основним видом діяльності яких є освітня діяльність.

У той же час згідно зі статтею 12 Закону України «Про охорону дитинства» батьки несуть відповідальність за стан здоров`я дитини, її фізичний розвиток.

Відповідно до положень статті 3 Конвенції про права дитини у всіх питаннях щодо дітей першочергова увага приділяється якнайкращим інтересам дитини.

При цьому, частиною другою статті 28 Закону України «Про дошкільну освіту» дитина має гарантоване державою право на безоплатну дошкільну освіту в державних і комунальних закладах дошкільної освіти.

Батьки мають право обирати одну із визначених форм здобуття їх дитиною дошкільної освіти, але держава, з метою дотримання прав дитини на дошкільну освіту та забезпечення безпеки та здоров`я всіх дітей, встановлює певні правила для реалізації такого права. Зважаючи на це, завданням держави є забезпечення дотримання оптимального балансу між реалізацією права дитини на дошкільну освіту та інтересами інших дітей.

В даній справі, індивідуальне право (інтерес) відмовитися від щеплення матір`ю дитини при збереженні обсягу прав дитини на здобуття освіти, у тому числі в дошкільних закладах освіти, протиставляється загальному праву (інтересу) суспільства, інших батьків та їх дітей, які провели у встановленому державою порядку щеплення, зокрема перед направленням дітей до навчального закладу для здобуття освіти. Внаслідок встановлення такого балансу досягається мета - загальне благо у формі права на безпеку та охорону здоров`я, що гарантовано статтями 3, 27 та 49 Конституції України.

Європейський суд з прав людини висловлював думку, що обов`язкове щеплення, як примусовий медичний захід, є втручанням у гарантоване пунктом 1 статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод право на повагу до приватного життя особи, що включає в себе фізичну та психологічну недоторканість особи. Порушення фізичної недоторканості заявника можна вважати виправданим дотриманням цілей охорони здоров`я населення та необхідністю контролювати поширення інфекційного захворювання (параграф 33, 36 рішення у справі «Соломахін проти України» від 15 березня 2012 року, заява № 24429/03).

Вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я зацікавлених осіб, є виправданою. Тобто в даному питанні превалює принцип важливості суспільних інтересів над особистими, однак лише у тому випадку, коли таке втручання має об`єктивні підстави - тобто було виправданим.

За обставинами цієї справи право малолітнього сина позивача на освіту у дошкільному навчальному закладі було з огляду на суспільні інтереси тимчасового обмежено (до проведення щеплення, покращення епідеміологічної обстановки, отримання позитивного висновку лікарсько-консультативної комісії) у зв`язку із тим, що сама позивачка, не бажаючи вакцинувати дитину (належним чином не мотивувавши свою недовіру або неможливість застосувати вакцину), не дотрималась календаря обов`язкових щеплень і відмовилась від чергового щеплення дитини.

Оцінюючи здобуті в судовому засіданні належні та допустимі докази, в їх сукупності, суд дійшов висновку про те, що керівництво Дошкільного навчального закладу (ясла-садок) комбінованого типу № 81 «Бірюсинка» діяло у відповідності до норм чинного законодавства України, адже у силу приписів статті 15 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» до навчального закладу не може бути прийнято дитину без проведення відповідного медичного обстеження та надання висновку лікарсько-консультативної комісії (у разі відсутності у дитини обов`язкових щеплень) про можливість відвідування дошкільного навчального закладу.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1268, 1281, 1282 ЦК України, ст. ст. 13, 81, 258-259, 263-265 ЦПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 яка діє в інтересах малолітньої дитини ОСОБА_2 до Дошкільного навчального закладу (Ясла - Садок) комбінованого типу № 81 « Бірюсинка» (ДНЗ № 81) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне рішення або ухвала суду не були вручені у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження: 1) на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

У відповідності до ті. п. 15.5 п. 15 ч. 1 Розділу. ХШ «Перехідні Положення» ЦГІК України в новій редакції, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди.

Під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки щодо подання апеляційної скарги продовжуються на строк дії такого карантину.

Суддя: М.В. Антоненко