Справа № 523/7556/19
Провадження №2/523/1829/20
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2020 р. м.Одеса Суворовський районний суд міста Одеси, в складі:

головуючого - судді Малиновського О.М.,

за участю секретаря - Шевчук М.Є.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду № 15, в м. Одеса, в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Одесагаз» про визнання дій незаконними, зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ

ОСОБА_1 звернулась до суду з позовними вимогами в яких просить:

визнати незаконними дії Публічного акціонерного товариства «Одесагаз», яке на теперішній час змінило назву на Акціонерне товариство «Одесагаз», в особі управління експлуатації газового господарства м. Одеси (далі АТ «Одесагаз») щодо проведення донарахування їй за особовим рахунком № НОМЕР_1 об`єму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу за рішенням комісії №360аб від 22 березня 2019р. та актом-розрахунком №659 від 22 березня 2019р. в сумі 61 986,22грн.;

визнати право ОСОБА_1 на здійснення розрахунків з АТ «Одесагаз» за спожитий природний газ по особовому рахунку № НОМЕР_1 за період з 01 серпня 2018р. по 13 лютого 2019р. за фактичними показниками лічильника на момент його демонтажу;

зобов`язати АТ «Одесагаз» здійснити перерахунок нарахованої суми згідно акту про порушення № б/н від 13 лютого 2019р., абоненту ОСОБА_1 по особовому рахунку № НОМЕР_1 , відповідно до показань лічильника спожитого газу за адресою: АДРЕСА_1 .

Позовні вимоги мотивовані тим, що 13 лютого 2019р. представниками відповідача, в присутності представника власника ОСОБА_2 , був складений акт про порушення побутовим споживачем № б/н ОСОБА_1 вимог Кодексу газорозподільних систем з направленням демонтованого газового лічильника на експертизу, яка була проведена 22 лютого 2019р. На підставі вказаного акту комісією АТ «Одесагаз» було проведено експертизу ЗВТ та/або пломби, про що було складено відповідний акт №44. Згодом, 22 березня 2019р. на засіданні комісії АТ «Одесагаз» було прийнято рішення №360аб про здійснення донарахування по особовому рахунку позивача за період з серпня 2018р. по лютий 2019р. на суму 61986,22грн. На думку позивача вищезазначені дії відповідача є незаконними та такими, що підлягають скасуванню, з огляду на приписи п. 11 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем. Так позивач зазначає, що максимальний міжповірочний інтервал складає вісім років. Остання перевірка газового лічильника відбулась в 2000р. Після цього, повірка взагалі з боку відповідача не проводилась, а відтак відповідач не має право здійснювати розрахунки за виявленими порушеннями за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника. Посилаючись на зазначені обставини позивач просить задовольнити позовні вимоги.

Представник позивача направив до суду заяву про підтримання пред`явлених позовних вимог, просить провести розгляд справи за його та позивача відсутності.

Представник відповідача направив до суду письмові заперечення в яких пред`явлені позовні вимоги не визнав у повному обсязі, просить відмовити в задоволені позовних вимог. На його думку, звернення ОСОБА_1 до суду з дійсним позовом є передчасним з урахуванням встановленою ВП ВС правовою позицією за рішенням №522/12901/17-ц. Також на його думку працівниками АТ «Одесагаз» у встановленому законом порядку було виявлено порушення пломби лічильника газу, згодом порушення було підтверджено експертизою, що стало правовою підставою для здійснення донарахування по особовому рахунку позивача. Посилаючись на зазначені обставини, просить відмовити в задоволенні позовних вимог. В призначене судове засідання представник відповідача не з`явився без поважних на те причин. Про час та місце розгляду справи був сповіщений належним чином.

Суд, вивчивши наявні у справі докази в їх сукупності, встановивши факти та відповідні до них правовідносини, прийшов до наступного.

Згідно зі статтею 11 Цивільного кодексу України підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань) є, зокрема, договір.

Частиною 1 статті 638 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Відповідно до частини 1 статті 639 Цивільного кодексу України договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Статтею 12 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» передбачено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ, якісні характеристики якого визначено стандартами, в обсязі та порядку, передбачених договором, а споживач зобов`язується сплачувати вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Відповідно до статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з частиною 1 статі 903 Цивільного кодексу України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

30.09.2015 постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494, затверджено Кодекс газорозподільних систем (надалі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора ГРМ із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні основи функціонування газорозподільчих систем, зокрема, умови забезпечення, тощо.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 , як споживач та АТ «Одесагаз», як Оператор газорозподільної системи перебувають в договірних відносинах з приводу постачання та використання природного газу в квартирі. Зокрема на ім`я ОСОБА_1 був відкритий особовий рахунок споживача № НОМЕР_1 , по квартирі АДРЕСА_1 , як власниці квартири, в якій у 2000році був встановлений лічильник обліку газу споживача №27262405.

Слід зазначити, що ОСОБА_1 набула право власності на вказану вище квартиру на підставі нотаріально посвідченого договору купівлі-продажу від 19 січня 2007р., тобто лічильник №10195163 був встановлений, ще до виникнення у неї права власності на квартиру, та після цього періодична повірка засобу обліку з боку Оператора ГРС не провадилась.

Актом про порушення побутовим споживачем від 13 лютого 2019р. за адресою позивача ( АДРЕСА_1 ) було встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме: порушена цілісність заводської пломби на лічильнику Gallus G-4 зав. № НОМЕР_2 .

Як вбачається з протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 13 лютого 2019року, на виконання зазначених вимог, попередня повірка лічильника була здійснена у 2000р., здійснений номер опломбування засобу вимірювальної техніки протокол не містить, лічильник Gallus G-4 № НОМЕР_2 був розпломбований та демонтований для проведення експертизи. Під час розпломбування актом від 22 лютого 2019р. не встановлено порушень наявності та цілісності пломби.

Відповідно до п.6 гл.10 розділу Х Кодексу ГРС під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в яку було запаковано ЗВТ та/або пломбу.

Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються:

1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в протоколі;

2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених у протоколі;

3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ;

4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ;

5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ;

6) наявність сторонніх предметів всередині ЗВТ;

7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації;

8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ;

9) відповідність втручань в роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо.

За актом №44 експертизи лічильника газу від 22 лютого 2019року комісією АТ «Одесагаз» з проведення експертизи лічильника типу Gallus G-4 № НОМЕР_2 , який було знято відповідно до протоколу від 13 лютого 2019р. встановлено наступне:

1)відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в протоколі: відповідають;

2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених у протоколі: цілісність порушено;

3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ: цілісність порушено;

4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ: цілісність порушено;

5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ: цілісність не порушено;

6) наявність сторонніх предметів всередині ЗВТ: не виявлено;

7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації: відповідає;

8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ: не застосовується;

9) відповідність втручань в роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо: відомості про повірку не надано.

Згідно висновку комісії лічильник газу типу Gallus G-4, заводський номер №27262405: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: порушено цілісність заводського тавра та цілісність лічильного механізму ЗВТ. Лічильник визнано не придатним до подальшої експлуатації.

Відповідно до п.7 гл.9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Рішенням комісії №360аб від 22 березня 2019року комісією з розгляду актів про порушення АТ «Одесагаз» встановлено порушення у споживача ОСОБА_1 у виді порушення п.п.3 п.1 Глави 2 Розділу ХІ Кодексу, за яким регламентовано, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). В зв`язку з виявленим порушенням було проведено донарахування об`єму природного газу в сумі 61986,22грн., за період з серпня 2018р. по лютий 2019р.

Статтею 40 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу», суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.

За приписами пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

У главі 5 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

За приписами пункту 8 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, якщо за результатами експертизи або позачергової чи експертної повірки ЗВТ буде підтверджений факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках витрати, пов`язані з демонтажем, транспортуванням, монтажем ЗВТ, та витрати, пов`язані з експертизою або позачерговою чи експертною повіркою ЗВТ, компенсуються за рахунок споживача (сторони, відповідальної за збереження ЗВТ).

Отже, встановлені судом фактичні обставини справи, оцінка наданих з боку сторін доказів з урахуванням норм права, які регулюють виниклий між сторонами спір, дають підстави стверджувати, що відповідачем був встановлений та у судовому засіданні доведений факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника з боку ОСОБА_1 у вигляді пошкодження порушення цілісності заводського тавра та цілісність лічильного механізму ЗВТ, внаслідок чого лічильник було визнано не придатним до подальшої експлуатації, що підтверджується експертизою лічильника газу від 22 лютого 2019р. Відтак, ухвалюючи рішення комісії №360аб від 22 березня 2019року відповідач мав достатньо правових підстав для проведення донарахувань по особовому рахунку ОСОБА_1 .

При цьому суд зауважує, що відповідно до пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

У пункті 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, вузол обліку природного газу / вузол обліку / ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Тобто, у цьому випадку, саме споживач ОСОБА_1 , як власниця квартири, в якій був розташований лічильник несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), зокрема лічильника газу типу Gallus G-4 № НОМЕР_2 .

Проте, пред`являючи позовні вимоги, ОСОБА_1 не надала суду належних та допустимих доказів, які б вказували на безпідставність прийнятого з боку відповідача рішення про нарахування обліку газу.

Щодо посилання ОСОБА_1 , як на єдину підставу пред`явлених позовних вимог на п. 11 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС, то таке суд до уваги не приймає, так як вказаний пункт було виключено на підставі Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 1916 від 14.12.2018р.

Також суд відхиляє посилання представника відповідача на заперечення в частині передчасності звернення ОСОБА_1 до суду з дійсним позовом, з урахуванням встановленою ВП ВС правовою позицією за рішенням №522/12901/17-ц, з огляду на таке.

Відповідно до частини першої статті 4 ЦК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

За змістом статей 11, 15 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист.

Загальний перелік способів захисту суб`єктивних цивільних прав та інтересів передбачено статтею 16 ЦК України.

Законодавчі обмеження матеріально-правових способів захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень статей 55, 124 Конституції України та статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом.

Оскільки положення Конституції України та Конвенції мають вищу юридичну силу (статті 8, 9 Конституції України), а обмеження матеріального права суперечать цим положенням, порушення цивільного права чи цивільного інтересу підлягають судовому захисту і у спосіб, не передбачений статтею 16 ЦК України, але який є ефективним засобом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Ефективність як критерій способу захисту цивільного права полягає в тому, що його реалізація призведе до відновлення порушених майнових або немайнових прав та інтересів особи.

Власник порушеного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Здебільшого такий спосіб прямо визначений спеціальним законом і регламентує конкретні цивільні правовідносини.

Так, за змістом пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора газорозподільних систем, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Зазначеними положеннями законодавства прямо передбачено, що споживач у разі незгоди з об`ємом та/або вартістю необлікованого (донарахованого) природного газу і його вартості має право оскаржити такий акт (вимогу) в судовому порядку.

Таким чином, суд вважає, що ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом про захист прав та інтересів, установлених законом.

При цьому суд вважає помилковим посилання представника відповідача на постанову ВП ВС від 06 лютого 2019 року в справі № 522/12901/17-ц так як у ній оскаржувався акт про порушення Правил користування електричною енергією та дії щодо розгляду зазначеного акта, у той час як предметом оскарження у даній справі є рішення комісії про здійснення нарахування об`єму природного газу в зв`язку з виявленим правопорушенням.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що пред`явлені позовні вимоги є безпідставними та не доведеними, а відтак не підлягають задоволенню в повному обсязі.

Керуючись ст.ст.12,13,76,141,259, 263-265,268 ЦПК України, -

ВИРІШИВ

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Одесагаз» про визнання дій незаконними, зобов`язання вчинити певні дії залишити без задоволення у повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржене до Одеського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 30-ти денний строк з дня складання повного рішення суду.

Повне рішення складено 14 травня 2020р.

Суддя