ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/6732/20 Справа № 201/9586/19 Суддя у 1-й інстанції - Антонюк О. А. Суддя у 2-й інстанції - Свистунова О. В.
УХВАЛА

10 грудня 2020 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді Свистунової О.В.,

суддів Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А.,

за участю секретаря - Гулієва М.І.о.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро

клопотання представника ОСОБА_1 адвоката Хатнюк Ольги Олександрівни про відвід колегії суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. у справі

по апеляційній скарзі ОСОБА_1

на рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28 квітня 2010 року

по справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , третя особа Орган опіки та піклування в особі управління-служби в справах дітей Соборної районної в місті Дніпрі ради про визначення місця проживання малолітньої дитини з матір`ю, позбавлення батьківських прав, стягнення аліментів на утримання малолітньої дитини,

В С Т А Н О В И Л А:

В провадженні Дніпровського апеляційного суду знаходиться цивільна справа з розгляду апеляційної скарги ОСОБА_1 на рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28 квітня 2010 року по справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , третя особа Орган опіки та піклування в особі управління-служби в справах дітей Соборної районної в місті Дніпрі ради про визначення місця проживання малолітньої дитини з матір`ю, позбавлення батьківських прав, стягнення аліментів на утримання малолітньої дитини.

09 листопада 2020 року до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання від представника ОСОБА_1 адвоката Хатнюк Ольги Олександрівни про відвід колегії суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А., з посиланням на наявність обставин, що викликають сумнів у неупередженості та об`єктивності суддів.

Клопотання мотивовано тим, що під час пояснень сторін суд акцентував увагу позивача на відсутність доказів у зв`язку з чим була оголошена перерва та надана можливість стороні позивача надати додаткові докази, ті, які не були подані під час розгляду справи у суді першої інстанції, чим колегія суддів порушила принципу рівності сторін та змагальності судового процесу.

У судовому засіданні суду апеляційної інстанції 10 грудня 2020 року представник апелянта адвокат Смірнов А.А. підтримав заявлене клопотання про відвід колегії суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А.

Крім того, у судовому засіданні суду апеляційної інстанції 10 грудня 2020 року представник позивача адвокат Перевощикова Т.М., не заперечувала проти задоволення клопотання, з метою уникнення будь яких сумнівів та об`єктивних побоювань у заявника щодо об`єктивності суддів під час розгляду даної справи.

Згідно ч. 2 ст. 13 ЦПК України, збирання доказів у цивільних справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд має право збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи лише у випадках, коли це необхідно для захисту малолітніх чи неповнолітніх осіб або осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Частиною другою статті 40 ЦПК України передбачено, що питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 40 ЦПК України, якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 33 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Якщо заява про відвід судді надійшла до суду пізніше ніж за три робочі дні до наступного засідання, така заява не підлягає передачі на розгляд іншому судді, а питання про відвід судді вирішується судом, що розглядає справу (абзац другий частини третьої статті 40 ЦПК).

За вимогами частини сьомої статті 40 ЦПК України, питання про відвід вирішується невідкладно. Вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, здійснюється протягом двох робочих днів, але не пізніше призначеного засідання по справі. Відвід, який надійшов поза межами судового засідання, розглядається судом у порядку письмового провадження.

Підстави для відводу судді визначені статтями 36, 37 ЦПК України.

Колегія суддів звертає увагу заявника на практику Європейського суду з прав людини в цьому контексті, який встановив два аспекти «неупередженості»: по-перше, суддя повинен бути суб`єктивно вільний від особистих упереджень або пристрасті, по-друге, він повинен бути об`єктивно неупереджений, тобто гарантовано виключати будь-які обґрунтовані сумніви щодо цього.

Відповідно до ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд справи упродовж розумного строку, незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У контексті об`єктивного критерію окремо ЄСПЛ відзначає поведінку суддів, а саме необхідно визначити, чи існували переконливі факти, які могли б викликати сумніви щодо їхньої безсторонності. Це означає, що при вирішенні того, чи є у справі обґрунтовані причини побоюватися, що певний суддя був небезстороннім, позиція заінтересованої особи є важливою, але не вирішальною. Вирішальним є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими BELUKHA v. UKRAINE, N 33949/02, § 49 - 52, ЄСПЛ, від 09 листопада 2006 року).

Пунктом 2.5. Бангалорських принципів поведінки судді, схвалених Резолюцією Економічної та Соціальної ради ООН 27.07.2006 року № 2006/23, визначено, що суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі або в тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді.

Тобто, в разі переконання судді в наявності обставин, які унеможливлюють винесення ним об`єктивного рішення або обґрунтовано викликають сумнів у стороннього спостерігача в його упередженості, він зобов`язаний заявити самовідвід.

Згідно до роз`яснень ЄСПЛ у справах «Мікаллеф проти Мальти», «Мезнарич проти Хорватії», в демократичному суспільстві суди повинні вселяти довіру. Тому кожен суддя, у відношенні якого маються щонайменші сумніви в неупередженості, зобов`язаний вийти з процесу. Правила, що регулюють відвід суддів, є спробою забезпечення неупередженості судді шляхом усунення будь-яких сумнівів у учасників цивільного процесу. Ці правила направлені на усунення будь-яких ознак необ`єктивності судді та слугують зміцненню довіри, яку суди повинні асимілювати в демократичному суспільстві.

Згідно ч. 2 ст. 13 ЦПК України, збирання доказів у цивільних справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд має право збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи лише у випадках, коли це необхідно для захисту малолітніх чи неповнолітніх осіб або осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

При цьому, відповідно до ч. 4 ст. 36 ЦПК України незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Разом з цим, докази, які б підтверджували необ`єктивність та упередженість суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. в розгляді даної справи, відсутні.

Разом з цим, Європейський суд з прав людини у справі «Де Куббер проти Бельгії», рішення від 26 жовтня 1984 року, зробивши у п. 24 рішення посилання на справу «П`єрсак проти Бельгії», зазначив, що «навіть видимість може бути важливою», тому будь-який суддя, щодо якого є обґрунтовані підстави побоюватися браку безсторонності, має бути відведений.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить висновку, що викладені заявником підстави для відводу суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. не свідчать про існування обставин, що викликають сумнів в неупередженості або об`єктивності суддів, однак з метою уникнення будь яких сумнівів та об`єктивних побоювань у заявника щодо об`єктивності суддів Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. під час розгляду даної справи, вважає за можливе задовольнити заявлений відвід.

Таким чином, заяву про відвід колегії суддів у складі головуючої судді Свистунової О.В., суддів: Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. від розгляду даної справи необхідно задовольнити та передати справу для визначення іншого складу колегії суддів в порядку, встановленому ст. 33 ЦПК України.

Керуючись ст.ст. 36-40, 259, 260 ЦПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Заяву представника ОСОБА_1 адвоката Хатнюк Ольги Олександрівни про відвід колегії суддів: Свистунової О.В., Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А. задовольнити.

Передати справу для заміни колегії суддів, в порядку ст. 33 ЦПК України.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її постановлення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий О.В. Свистунова

Судді: Т.П. Красвітна

І.А. Єлізаренко