Номер провадження: 22-ц/813/3629/20
Головуючий у першій інстанції Васильків О.В.
Доповідач Сєвєрова Є. С.
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.11.2020 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі колегії:

головуючого Сєвєрової Є.С.,

суддів: Вадовської Л.М., Колеснікова Г.Я.,

за участю секретаря Чепрас А.І.,

учасники справи:

стягувач ОСОБА_1 ,

боржник ОСОБА_2 ,

особа, дії якої оскаржуються, - начальник Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Шевченко Євген Олександрович,

особа, дії якої оскаржуються, - головний державний виконавець Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Поляков Олександр Георгійович,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса на ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 19 квітня 2019 року у складі судді Васильків О.В.,

в с т а н о в и в:

У лютому 2019 року ОСОБА_1 звернулася до суду зі скаргою, в якій просила визнати незаконними та скасувати у виконавчому провадженні №48177516: постанову начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Шевченка Є.О. про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018; постанову начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Шевченка Є.О. про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018; постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про скасування процесуального документу від 02.02.2018, яка внесена до Автоматизованої системи виконавчого провадження 02.10.2018; постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про поновлення вчинення виконавчих дій від 02.02.2018, яка внесена до Автоматизованої системи виконавчого провадження 02.10.2018; зобов`язати Другий Київський відділ державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області виключити оскаржувані постанови з Автоматизованої системи виконавчого провадження та внести до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про відновлення виконавчого провадження від 02.02.2018.

В обґрунтування скарги, скаржник посилався на те, що у період з 16.07.2015 по 02.10.2018 у старшого державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. (на момент відкриття виконавчого провадження - старший державний виконавець Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції) перебувало виконавче провадження №48177516 з примусового виконання виконавчого листа №520/17779/14-ц, виданого 25.05.2015 Київським районним судом м. Одеси про зобов`язання ОСОБА_2 знести за власний рахунок самочинно зведену прибудову до квартири АДРЕСА_1 . 14.02.2019 з Автоматизованої системи виконавчого провадження скаржнику стало відомо, що начальником Другого Київського відділу державної виконавчої служби Шевченко Є.О. та старшим державним виконавцем Другого Київського відділу державної виконавчої служби Поляковим О.Г. були прийняті постанови у виконавчому провадженні №48177516, які не направлялися на адресу стягувача, містять недостовірну інформацію та порушують права стягувача. Також скаржник вказує, що постановою головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби Полякова О.Г. від 02.02.2018, ВП №48177516, відновлено виконавче провадження з виконання виконавчого листа №520/17779/14-ц, однак до теперішнього часу дану постанову так і не було внесено до Автоматизованої системи виконавчого провадження. Разом з тим, начальник Другого Київського відділу державної виконавчої служби Шевченко Є.О. 18.09.2018 приймає та вносить до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову про передачу виконавчого провадження, в якій встановлює, що виконавче провадження підлягає відновленню та постановляє передати виконавчий документ без вказівок про те, у зв`язку з чим та куди (кому) він передає виконавчий документ. Крім того, скаржник наголошує на тому, що протягом восьми місяців до передачі виконавчого провадження до Першого Київського відділу Державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області на підставі постанови від 02.10.2018 головним державним виконавцем Поляковим О.Г. не було здійснено жодних заходів щодо примусового виконання судового рішення.

Ухвалою Київського районного суду м. Одеси від 19 квітня 2019 року скаргу задоволено, а саме визнано незаконними та скасовано у виконавчому провадженні №48177516: постанову начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Шевченка Є.О. про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018; постанову начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Шевченка Є.О. про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018; постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про скасування процесуального документу від 02.02.2018, яка внесена до Автоматизованої системи виконавчого провадження 02.10.2018; постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про поновлення вчинення виконавчих дій від 02.02.2018, яка внесена до Автоматизованої системи виконавчого провадження 02.10.2018; зобов`язано Другий Київський відділ державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області виключити оскаржувані постанови з Автоматизованої системи виконавчого провадження; зобов`язано Другий Київський відділ державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області внести до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Полякова О.Г. про відновлення виконавчого провадження від 02.02.2018.

Не погодившись з ухвалою суду, Другий Київський відділ державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області подав апеляційну скаргу, в якій просить її скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні скарги на дії державного виконавця і стягнути з ОСОБА_1 суму сплаченого судового збору.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом порушено порядок видачі та складання судового рішення. Другий Київський відділ державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області не є суб`єктом оскарження у даній справі, так як в нього немає виконавчого провадження щодо боржника ОСОБА_3 . 02.10.2018 ВП №48177516 на виконання виконавчого листа №520/17779/14-ц було передано з Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса до Першого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса відповідно до постанови від 02.10.2018. Не наведено жодного факту незаконності даних постанов. Наслідком скасування відповідних постанов буде те, що виконавче провадження буде закрите, тобто не буде виконана постанова Верховного Суду у справі №520/17779/14-ц, 16.01.2018 якою касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено, ухвалу апеляційного суду Одеської області від 19.10.2016 скасовано, ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 16.05.2016 залишено в силі. Як вірно було зроблене, спочатку виконавче провадження передано з електронного архіву Автоматизованої системи виконавчого провадження до Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області, на виконання чого була ухвалена постанова про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018, потім відповідне виконавче провадження було прийнято Другим Київським відділом державної виконавчої служби міста Одеса на виконання, щоб державний виконавець міг вчиняти законні дії в Автоматизованій системі виконавчого провадження, для чого і було ухвалено постанову про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018. Відповідно до Наказу МЮУ від 05.08.2016 №2432/5 «Про затвердження положення про Автоматизовану систему виконавчого провадження» та Інструкції користувача АСВП (виконавець та керівник виконавця), виданою адміністратором АСВП, не передбачено можливості виключення постанов з Автоматизованої системи виконавчого провадження. Адміністратора АСВП залучено не було. Щодо вимоги боржника про зобов`язання Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса внесення постанови про відновлення виконавчого провадження від 02.02.2018, то предмет спору в даному випадку відсутній, так як рішення та вимоги, які перед собою ставила відповідна постанова, досягнуті постановою про поновлення вчинення виконавчих дій від 02.02.2018, але з іншою мотивувальною частиною.

Представник Другого Київського відділу ДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області, начальник Другого Київського відділу ДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області Шевченко Є.О. та головний державний виконавець Другого Київського відділу ДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області Поляков О. Г. судове засідання, призначене на 27.10.2020 не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини неявки суд не повідомили, клопотань про відкладення розгляду справи не заявили.

ОСОБА_2 в судове засідання, призначене на 27.10.2020 не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином.

Враховуючи, необхідність дотримання розумного строку розгляду справи, наявність у справі достатніх доказів для вирішення даного спору, справу розглянуто за відсутності її учасників.

Відповідно до ч. 5 ст. 268 ЦПК України, датою ухвалення рішення є дата його проголошення. Датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши доводи, наведенні в апеляційній скарзі, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм процесуального права, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Матеріали справи свідчать, що 09.04.2015 рішенням Київського районного суду м. Одеси у справі №520/17779/14-ц за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 , треті особи -Одеська міська рада, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, Департамент державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області, про зобов`язання знести самочинно зведену прибудову, задоволено та зобов`язано Гоел Анудж знести за власний рахунок самочинно зведену прибудову до квартири АДРЕСА_1 .

25.05.2015 Київським районним судом м. Одеси на виконання вказаного рішення суду видано виконавчий лист №520/17779/14-ц.

16.07.2015 постановою старшого державного виконавця Першого Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції відкрито виконавче провадження за №48177516 за вказаним виконавчим листом.

09.09.2015 постановою начальника Першого Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції у зв`язку з реорганізацією відділів ДВС Одеського міського управління юстиції на підставі наказу МЮУ від 17.06.2015 №979/5 передано матеріали виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого листа №520/17779/14-ц до новоутвореного Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції.

09.09.2015 постановою старшого державного виконавця Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції прийнято до виконання виконавче провадження №48177516.

03.11.2015, 17.11.2015, 14.11.2015 державним виконавцем було складено акти про те, що виходом за адресою боржника вимоги виконавчого листа останнім виконано не було, на підставі чого представником виконавчої служби було прийнято постанови про накладення на боржника штрафів (а.с. 14,15,19-22 коп. матер. викон. пров.).

25.12.2015 Київським відділом ДВС Одеського міського управління юстиції на адресу правоохоронних органів надіслано подання про вирішення питання про притягнення боржника до кримінальної відповідальності за невиконання рішення суду.

25.12.2015 постановою старшого державного виконавця Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції винесена постанова про закінчення виконавчого провадження.

Стягувач ОСОБА_1 звернулася до суду зі скаргою на дії старшого державного виконавця Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції та просила визнати незаконною постанову ДВС від 25.12.2015 про закінчення виконавчого провадження.

Ухвалою Київського районного суду м. Одеси від 16.05.2016 скарга ОСОБА_1 була задоволена та визнано дії старшого державного виконавця з винесення постанови від 25.12.2015 про закінчення виконавчого провадження неправомірними. Вказану постанову державного виконавця скасовано.

24.06.2016 постановою головного державного виконавця Київського відділу ДВС Одеського міського управління юстиції на підставі вказаної ухвали Київського районного суду м. Одеси від 16.05.2016 відновлено виконавче провадження №48177516.

Ухвалою апеляційного суду Одеської області від 19.10.2016 ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 16.05.2016 скасовано та в задоволенні скарги ОСОБА_1 на дії старшого державного виконавця з винесення постанови від 25.12.2015 про закінчення виконавчого провадження неправомірними відмовлено.

28.10.2016 постановою начальника Київського відділу ДВС м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області на підставі ухвали апеляційного суду Одеської області від 19.10.2016 постанову про відновлення виконавчого провадження від 24.06.2016 скасовано.

15.02.2017 на підставі наказу Міністерства юстиції України №375/5 «Про реорганізацію відділів державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області» реорганізовано Київський відділ ДВС м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області шляхом поділу на Перший Київський відділ відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області та Другий Київський відділ відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області.

Постановою Верховного суду від 16.01.2018 ухвалу апеляційного суду Одеської області від 19.10.2016 скасовано. Ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 16.05.2016 про задоволення заяви ОСОБА_1 про визнання дій старшого державного виконавця з винесення постанови від 25.12.2015 про закінчення виконавчого провадження неправомірними залишено без змін.

02.02.2018 постановою головного державного виконавця Другого Київського відділу ДВС м. Одеси ГТУЮ в Одеській області на підставі постанови Верховного Суду від 16.01.2018 відновлено виконавче провадження №48177516.

В резолютивній частині постанови було зазначено про те, що вказана постанова винесена не з АСВП у зв`язку з відсутністю доступу до мережі інтернет.

Вбачається, що постанова головного державного виконавця Другого Київського відділу ДВС м. Одеси ГТУЮ в Одеській області про поновлення виконавчого провадження від 02.02.2018 була внесена до АСВП 02.10.2018.

Також встановлено, що за змістом постанова від 02.02.2018, яка отримана ОСОБА_1 , відрізняється від постанови від 02.02.2018, яка внесена до АСВП, та порівняно з першою є скороченою за змістом, що є підтвердженням доводів скарги про існування двох постанов з приводу одного того самого питання, що не передбачено законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 ЗУ «Про виконавче провадження» у разі якщо постанова виконавця про закінчення виконавчого провадження або повернення виконавчого документа стягувачу визнана судом незаконною чи скасована в установленому законом порядку, виконавче провадження підлягає відновленню за постановою виконавця не пізніше наступного робочого дня з дня одержання виконавцем відповідного рішення.

Отже, для поновлення державним виконавцем у відповідності до приписів вказаної норми виконавчого провадження у зв`язку зі скасуванням постанови ДВС про закінчення виконавчого провадження існували правові підстави.

Разом із тим, відсутність відомостей про постанову від 02.02.2018 про поновлення вчинення виконавчих дій та про постанову від 02.02.2018 про скасування процесуального документу в системі АСВП, фактична бездіяльність служби в частині відсутності відомостей про здійснення будь яких дій до жовтня 2018 року, є підтвердженням доводів скаржника про те, що своєчасно постанови про поновлення вчинення виконавчих дій та скасування процесуального документа виготовлені не були.

Зважаючи на те, що існування двох постанов з приводу одного того ж питання, якщо вони не однакові, формально не допускається, а також невідповідність дат постанов від 02.02.2018 часу їх внесення в АСВП, слід погодитися з висновками про визнання їх такими, що не відповідають вимогам закону.

27.03.2018 до Другого Київського відділу ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Колосовою Т.О. надано дублікат виконавчого листа від 25.05.2015, виданого Київським районним судом м. Одеси на виконання рішення Київського районного суду м. Одеси від 19.04.2015 (а.с.104 коп. матер. викон. пров.).

18.09.2018 начальником Другого Київського відділу ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області винесено постанову про передачу виконавчого провадження, з якої вбачається, що виконавче провадження підлягає поновленню та виконавчий лист №520/17779/14-ц, виданий 25.05.2015, передано Другому Київському відділу ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області з посиланням на ч. 4 ст. 25 ЗУ «Про виконавче провадження», яка передбачає передачу виконавчих проваджень від одного органу державної виконавчої служби до іншого.

Враховуючи, що 15.02.2017 на підставі наказу Міністерства юстиції України №375/5 «Про реорганізацію відділів державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області» реорганізовано Київський відділ ДВС м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області шляхом поділу на Перший Київський відділ відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області та Другий Київський відділ відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області, начальником Другого Київського відділу ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області на підставі постанови від 18.09.2018 здійснено передачу виконавчого провадження.

Одночасно начальником відділу Другого Київського відділу ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області постановою від 18.09.2018 виконавче провадження №48177516 прийнято з посиланням на ч. 4 ст. 25 ЗУ «Про виконавче провадження».

Отже, в такий спосіб фактично відновлене виконавче провадження, що є підставою для поновлення процедури виконання рішення та логічним наслідком попередніх рішень суду, а тому підстави для їх скасування відсутні.

Ухвала суду першої інстанції в частині визнання постанов від 18.09.2018 незаконними, не відповідає вимогам ст.263 ЦПК України, оскільки визнав незаконними постанови державної виконавчої служби про передачу виконавчого провадження, про прийняття виконавчого провадження, суд першої інстанції послався на встановлений факт бездіяльності виконавчої служби, хоча зазначені постанови є діями, а визнання бездіяльності неправомірною не було предметом оскарження, виходячи з вимог скарги.

Зазначені постанови є підґрунтям для відновлення виконавчого провадження та його виконання, їх скасування унеможливлює надалі здійснення виконавчих дій, не призводить до поновлення прав стягувача, тому скасування їх з формальних міркувань є безпідставним.

Також зобов`язання органу ДВС виключити оскаржувані постанови з Автоматизованої системи виконавчого провадження внаслідок скасування, виходячи з правил Положення про Автоматизовану систему виконавчого провадження від 05.08.2016 № 2432/5, неможливо, так само як і зобов`язання про внесення будь яких документів до системи, тому суд безпідставно задовольнив вимоги в частині цих вимог.

Не приймаються до уваги доводи апелянта про те, що Другий Київський відділ ДВС не є належною стороною у даній справі, так як матеріали виконавчого провадження №48177516 у нього відсутні, оскільки оскаржувані постанови винесено уповноваженими представниками Другого Київського відділу ДВС, а тому саме вказаний відділ ДВС є органом, дії державних виконавців якого оскаржуються.

Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга Другого Київського відділу державної виконавчої служби в м. Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області підлягає частковому задоволенню, ухвала Київського районного суду м. Одеси від 19 квітня 2019 року - скасуванню в частині задоволення вимог про визнання незаконними та скасування постанов начальника Другого Київського відділу ДВС міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018 та про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018, зобов`язання виключити всі оскаржені постанови з Автоматизованої системи виконавчого провадження, зобов`язання внести до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову від 02.02.2018, із відмовою в задоволенні скарги ОСОБА_1 на дії Другого Київського відділу ДВС в цій частині з мотивів та підстав, викладених вище. В решті ухвала суду підлягає залишенню без змін.

Як видно з матеріалів справи в червні 2018 року в порядку виконання виконавчого листа, органом ДВС подано заяву до суду про зміну чи встановлення способу і порядку виконання та заяву про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду боржника за межі країни.

Вищевказане свідчить про те, що незважаючи на існування підстав для виконання рішення ще в січні 2018 року, лише 18.09.2018 Другим Київським відділом ДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області почалось вчинення дій на виконання рішення.

Встановлені обставини доводять факт бездіяльності органу виконавчої служби щодо здійснення відповідних дій на виконання рішення, що стало підставою для постановлення апеляційним судом окремої ухвали у цій справі.

Керуючись ст. ст. 374, 376, 382, 383, 384 ЦПК України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу Другого Київського відділу державної виконавчої служби в м. Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області задовольнити частково.

Ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 19 квітня 2019 року в частині визнання незаконними та скасування постанов начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018 та про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018, зобов`язання виключити постанови головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про скасування процесуального документа від 02.02.2018 та від 02.02.2018 про поновлення вчинення виконавчих дій, постанов начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018 та про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018 з Автоматизованої системи виконавчого провадження, зобов`язання внести до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову від 02.02.2018 скасувати.

В задоволенні скарги ОСОБА_1 на дії Другого Київського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про визнання незаконними та скасування постанов начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018 та про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018, зобов`язання виключити постанови головного державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про скасування процесуального документа від 02.02.2018 та від 02.02.2018 про поновлення вчинення виконавчих дій, постанов начальника Другого Київського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області про передачу виконавчого провадження від 18.09.2018 та про прийняття виконавчого провадження від 18.09.2018 з Автоматизованої системи виконавчого провадження, зобов`язання внести до Автоматизованої системи виконавчого провадження постанову від 02.02.2018 відмовити.

В решті ухвалу суду залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст складений 12.11.2020.

Головуючий:

Судді: