Справа №519/831/20
З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
06.11.2020 року м. Южне
Южний міський суд Одеської області у складі:
головуючого судді Лемця С.П.,
секретаря Слісаренко Г.В.,
розглянувши в судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Паріс» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню та його скасування, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович
Позивач звернувся до суду з позовом в якому зазначив, що 15 червня 2020 року приватним нотаріусом Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюком В.С. із грубим порушенням діючого законодавства було вчинено виконавчий напис № 963 про стягнення з ОСОБА_1 (далі Позивач) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паріс» заборгованості у розмірі 37 861, 54 гривень.
На підставі вищезазначеного виконавчого напису 28 липня 2020 року приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Шипковим Єгором Олексійовичем було відкрито виконавче провадження № 62678358. Про нібито наявну у Позивача заборгованість перед Відповідачем, ОСОБА_1 дізнався тільки з постанови приватного виконавця Шинкова Є. О. про відкриття виконавчого провадження від 28.07.2020.
Позивач звертає увагу суду, що не отримував ні від приватного нотаріуса Кондратюка В. С., ні від Відповідача будь-яких повідомлень про наявність у нього заборгованості на вищезазначену суму. Також зазначає, що адреса: АДРЕСА_1 , яка у постанові від 28.07.2020 зазначена як адреса проживання Боржника, є невірною, оскільки за вказаною адресою він не зареєстрований, а зареєстрований і проживає за адресою АДРЕСА_2 .
ОСОБА_1 взагалі не згоден з наявністю у нього заборгованості перед ТОВ «ФК «Паріс» та власне з її розміром, оскільки він не укладав ніяких договорів та немає ніяких зобов`язань, перед Відповідачем. Вважає, що приватний нотаріус Кондратюк В. С. при вчиненні виконавчого напису не дотримався вимог статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат», оскільки у нього перед ТОВ «ФК «Паріс»» відсутня будь-яка заборгованість, у тому числі і розмірі 37 861, 54 гривень.
Таким чином Позивач вважає, що його законні права та інтереси порушені, а тому він вимушений звернутися до суду за захистом своїх прав, шляхом подання позовної заяви, оскільки виконавчий напис нотаріуса, на думку Позивача є незаконним та таким, що не підлягає виконанню, оскільки наявний спір щодо стягнення заборгованості.
Ухвалою Южного міського суду Одеської області від 04.09.2020 відкрито провадження у справі за вищевказаною позовною заявою, ухвалено розгляд справи здійснити у порядку спрощеного провадження з повідомленням (викликом) сторін та призначено судове засідання.
Позивач просив справу розглянути за його відсутності, позовні вимоги підтримав в повному обсязі, проти винесення заочного рішення не заперечував.
Відповідач неодноразово викликався в судове засідання, однак в судові засідання 12.10.2020, 06.11.2020 не з`явився, відзив на позовну заяву не надав, хоча був належним чином повідомлений про дату та час слухання справи.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Є.О. надав заяву, в якій просив провести судове засідання без його участі.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог - приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк В.С. в судові засідання не з`явився, хоча був належним чином повідомлений про дату та час слухання справи.
Зі згоди позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України.
Дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступних висновків.
Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Відповідно до ч.ч. 1-4 ст. 12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.
Згідно зі ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Зокрема для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (ст. 87 Закону України «Про нотаріат»).
Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Зміст виконавчого напису повинен відповідати вимогам ст. 89 Закону України «Про нотаріат».
Вчинення виконавчого напису здійснюється в порядку, передбаченому главою 16 «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» (далі Порядок), затвердженому наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року, №296/5.
Зокрема, згідно з Порядком, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій мають бути зазначені необхідні відомості про стягувача та боржника; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.
У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.
Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені, постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.
Виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість.
За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом.
Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору.
У справах нотаріуса залишається копія документа, що встановлює заборгованість, чи правочину, за яким здійснюється стягнення, або витяг з особового рахунку боржника і примірник виконавчого напису.
Один примірник витягу з виконавчим написом і оригінал зобов`язання повертаються стягувачу, а другий примірник залишається у нотаріуса.
Якщо для вчинення виконавчого напису, крім документа, що встановлює заборгованість, необхідно подати й інші документи, зазначені в Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172, то вони до виконавчого напису не приєднуються, а залишаються у матеріалах нотаріальної справи.
Згідно з п. 2 «Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року, №1172 для одержання виконавчого напису про стягнення кредитної заборгованості кредитором надаються оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі №754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Отже, на думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
За встановлених обставин оспорюваний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.
Відповідно до ст. 141 ЦПК України з відповідача підлягають стягненню витрати, понесені позивачем по оплаті судовий збір в розмірі 840,80 грн.
Керуючись ст.ст.3, 12, 81, 141, 265, 280-289 ЦПК України, суд
Позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ «Фінансова компанія «Паріс» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню та його скасування, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог - приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович - задовольнити.
Виконавчий напис № 963 від 15.06.2020, вчинений приватним нотаріусом Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюк В.С. визнати таким, що не підлягає виконанню.
Рішення може бути оскаржене учасниками справи в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду через суд першої інстанції шляхом подачі протягом 30 днів апеляційної скарги з дня проголошення судового рішення, з урахуванням п.15.5 Перехідних положень ЦПК України.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення суду набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Позивач ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 .

Відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Паріс», , місцезнаходження за адресою: 03150, м.Київ, Печерський район, вул. Васильківська, буд. 77-А.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Одеської області Шипков Єгор Олексійович, місцезнаходження за адресою: 65020, м. Одеса, вул. Асташкіна, буд. 21, оф. 1.

Третя особа - приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович, місцезнаходження за адресою: АДРЕСА_3 .

Суддя Южного міського суду Сергій ЛЕМЕЦЬ